原告（反诉被告）：姜××，男，43岁，汉族，农民。
委托代理人：李弼国，河南三叶律师事务所律师。
被告（反诉原告）：王××，女，42岁，汉族，农民。
原告姜××与被告王××为离婚纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，双方当事人及委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告姜××诉称，我与被告王××于1999年12月20日结婚，并生有子女，2008年2月，被告王××离家出走与他人同居，使夫妻感情破裂，故提起诉讼，请求离婚，由我抚养孩子，婚后共同财产中被告王××应得部分作为孩子的抚养费，并赔偿我精神损害费x元。
被告王××辩称，原告姜××所诉不实，我是因无法忍受原告姜××的虐待才离家出走的，之后在外打工，并未与他人同居，现同意与原告姜××离婚，但孩子应由我抚养一个，原告姜××应承担抚养费；共同建造的宅院和2007年10月在孟津县X镇X村购买的商品房应有我一处，老人分给的三间房子和一个厨房应依法分割，共同存款及所开药店目前的价值约x元应依法分割。因原告姜××常年对我进行虐待，对我精神打击很大，现提起反诉，请求依法判令其赔偿我精神损害抚慰金x元。
原告姜××对被告王××的反诉辩称，我根本就没有虐待被告王××，其要求赔偿精神损害没有事实和法律依据，请依法驳回其诉讼请求。
针对被告王××的答辩意见，原告姜××补充陈述称，存款有x元，但在被告王××处，应各半分割；只有一处房屋，且是用借来的x元建的，如果被告王××承担债务的一半，可以分给其房产；药店价值及流动资金不足x元，不同意分割。
针对原告姜××的补充陈述，被告王××变更答辩意见，称如果原告姜××同意其意见，则同意离婚，如果不同意其意见，则不同意离婚。
双方对下列事实无异议：一、原告姜××与被告王××于1990年2月10登记结婚，X年X月X日生长子姜某某，X年X月X日生次子姜某某，现均随原告姜××生活；二、在孟津县X镇X村X组有一宅院，2008年4月建成，持证人为原告姜××，系夫妻共同财产，内有上房两层，每层三间、临街房一间、厦房一间、门楼一间。另有夫妻共同财产21寸旧彩电一台、永盛牌小三轮摩托车一辆、小天鹅牌双缸洗衣机一台。
双方争执的焦点为：一、夫妻感情是否破裂；二、如何确定子女抚养及抚养费的负担；三、有无夫妻共同财产商品房一套及老人分给的三间房子和一间厨房，如何分割；四、有无共同存款x元；五、在自家临街房所开的药店价值多少，如何分割；六、在孟津县X镇X村X组建造的宅院，有无负债，负债多少，宅院及所属房屋如何分割，债务如何分担；七、双方精神损害的有无及赔偿问题。
根据有关法律规定，本院对上述焦点问题、双方提供的相关证据及证据所能证明的案件事实做如下评析与认定：
一、关于夫妻感情是否破裂问题。被告王××虽然在庭审中变更意见，提出同意离婚或不同意离婚的可选择性条件，但其不同意离婚只是以自己的诉讼请求是否满足为基础，并不是以感情的有无为基础，且其在答辩状及反诉状中均明确表示同意与原告姜××离婚，足以表明其与原告姜××之间的夫妻感情确已破裂。
二、关于孩子的抚养问题。原告姜××要求抚养两个孩子，并提供两个孩子的书面意见，意见均称被告王××不关心其学习和生活，且跟人乱跑，得不到关爱，跟原告姜××生活有保障且能受到良好的教育。被告王××要求抚养其中一个孩子，称自己已做了手术，没有生育能力，两个孩子很可能是被逼迫才写的书面意见，但没有提供相关证据。本院认为，两个孩子作为未成年人，对生活的认知程度有限，不能对家庭关系的各个方面做出全面的考虑，因此，不能仅凭其书面意见就来确定抚养问题。子女抚养应依照婚姻法的有关规定合理确定。
三、关于商品房一套及老人所分的三间房子和一间厨房的问题。原告姜××不承认有上述夫妻共同财产，被告王××也没有提供相关证据予以证实，故本院对被告王××就上述财产存在的主张不予采信。
四、关于x元共同存款的有无问题。原告姜××称被告王××平时管理家中钱财，把钱藏在家中，并提供两个孩子及两个到其家中看病的人的书面证言。长子姜某某证言称，2005年11月的一天，其于弟弟姜某某帮原告姜××找身份证，在客厅的柜子缝里找到很多钱，经清点共x元，被告王××知道后以吃药相威胁，二人遂将钱交给了被告王××；2007年9月的一天，其与弟弟姜某某在找衣服时，在被告王××卧室床下的纸箱中发现x元，遂告诉原告姜××，被告王××知道后来争夺，将其咬伤，将原告姜××打伤，用手掐其弟弟的脖子等，为避免意外，将钱交给了被告王××。次子姜某某的证言内容与姜某某的证言内容基本相同。证人王某甲证言称，2007年9月份的一个星期天，其到原告姜××家看病时，见到一家人在争吵，经询问是为了钱的事，便与其他几个病人一道解劝，说钱不管谁保管都一样，随后把钱交给了被告王××。证人姜某某证言内容与证人王某乙证言内容基本相同。原告姜××还提供了一份载有“矿石借巧灵x元王××”、“煤本借巧灵x元王××”、“××给x元卫x王××”字样的便笺，称此为被告王××给郑XX钱款的账页，以证明上述x元在被告王××处。被告王××质证称有藏钱这个事，因为原告姜××不让孩子上学，藏钱是为了让孩子们上学用的，他们翻出来后拿走了，其不认识证人王某甲和姜某，没有给其钱，也没有记便笺。本院认为，原告姜××所提供的证人均没有到庭，无法认定证言的真实性，况两个孩子对如此大额款项进行作证，其内容的真实性与可靠性与未成年人的年龄、智力及生活认知程度不太相符，故对该证言不予采信。便笺上的内容反映不出被告王××将这些款项给了郑XX，也反映不出有存款x元，况被告王××也否认书写便笺的事实。因此，原告姜××提供的上述证据不足以证明x元的现实存在。
五、关于药店的价值问题。原告姜××答辩时称药店价值不足x元，后又称价值不足5000元，被告王××称价值三、四万元，但均没有提供相关证据，也没有申请对药店的价值进行评估。因药店的价值实际存在，为便于对共同财产的处理，本院参考双方的陈述意见对该药店的价值酌定为8000元。
六、关于建造宅院的借款及抵偿问题。原告姜××称向方某借款x元用于建房，因无力还债，已将房产抵押，并提供了2009年3月21日其与方某所签订的《协议书》，协议约定：姜××于2008年3月20日借方振生6.5万元，2008年6月9日借方某6万元，月息1%，应于2008年底付清本息，现已逾期，截止2009年3月20日，本息合计x元，原借条撕毁作废；姜××无力还债，愿以位于聂屯村X组的宅院一所及附属的二层小楼共六间、厦房、临街、门洞各一间抵顶欠款，房产证暂由中证人方四套保管，2009年底前姜××可还款赎房，否则上述财产归方振生所有。证人方某出庭作证称，钱是经方M介绍借给原告姜××用于建房的，后来原告姜××无力还钱，遂签了上述协议；原告姜××老家的宅院除门面房外，后面都扒了，盖起了两层。被告王××质证称，根本就没有借过钱，其也不同意抵押，也没有协议抵押的事。本院认为，原告姜××与证人方某一致认可双方之间存在x元的债务，此系当事人之间的真实意思表示，应予认可，但该笔借款是否用于建房，则仅有证人方振生的证言。因证人方某与原告姜××之间有债权债务关系，并签订有房产抵押协议，该笔债务的清偿与否及由谁来清偿与证人方某有重大利害关系，因此，在没有其它证据佐证的情况下，单凭证人方某的证言不足以认定原告姜××将该笔借款用于建房。被告王××否认有借款的事实，原告姜××又没有其它证据证明该笔借款用于其家庭共同生活，故不能认定该笔债务系夫妻共同债务。该宅院及附属房产系夫妻共同财产，夫妻双方对共有财产享有共同的权利，根据民法通则的有关规定，部分共有人擅自处分共有财产的，一般认定无效，被告王××不知道以房产抵顶欠款协议的存在，事后也没有予以追认，故原告姜××单方决定将房产抵偿债务的行为应认定为无效。
七、关于精神损害赔偿问题。原告姜××称被告王××与他人同居，提供有王A、王B、王C、方某、王D等人的书面证言，证人均称曾与原告姜××一起到济源黑加伦饮料厂找被告王××，听门卫及其他工作人员说被告王××与郑XX以夫妻名义在该厂打工，并在三楼共同生活，后一起将被告王××带回。其中王B出庭作证，称其与原告姜××到济源黑加伦饮料厂找被告王××时，听门卫说有新安县的一男一女在这里打工不知道叫什么，没有说以夫妻名义在这儿生活，随后在三楼房间找到被告王××，就一起回来了。被告王××质证称，证人证言均为虚假，因和婆婆闹矛盾，遂离家出走到济源黑加伦饮料厂打工，因常受欺负，有一男子对我多有帮助，但我们没有同居，后来原告姜××和王B来将我接回。被告王××称常被原告姜××虐待，提供了张某、党某的书面证言，但证言均系以被告王××的语气书写，内容是见到被告王××有伤及被告王××的婆婆威胁其不能回家等。原告姜××质证称，没有打过被告王××，证言内容不是事实，且是被告王××自己写的。本院认为，证人应当出庭，接受当事人的质询，无正当理由未出庭作证的证人证言，不能单独作为认定案件事实的依据。原告姜××提供的证人王B虽出庭作证，但其没有明确证明被告王××与他人同居，其他证人也仅是听说被告王××与他人同居；被告王××提供的证人仅是称见到被告王××有伤及听到其受到威胁，没有明确证明被告王××经常受到原告姜××的虐待。上述证据在性质上均属传来证据和间接证据，证人既未出庭接受质询，又无其它证据予以佐证，无法核实其真实性，故对上述证言均不予采信。
基于以上事实，本院认为，原告姜××与被告王××之间的夫妻感情确已破裂，应准予离婚。根据婚姻法的有关规定，本着有利于子女健康成长的原则，同时考虑到原、被告双方的感情因素，由原告姜××抚养长子姜某某、被告王××抚养次子姜某某为宜。一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部。因此，原告姜××与被告王××应依法负担孩子相应的抚养费，具体数额本院参照当地经济条件和农民生活水平酌情确定为每月100元。夫妻共同财产位于孟津县X镇X村X组的宅院、附属房产、动产、所开药店等应由原告姜××与被告王××共同分割。原告姜××称共同存款在被告王××处，应予分割，但证据不足，被告王××称尚有共同存款及其它财产应予分割，但没有提供相关证据，故对二人的主张均不予支持。原告姜××要求与被告王××共同承担债务的主张，证据不足，不予支持。原告姜××以被告王××与他人同居为由主张精神损害赔偿的证据不足，不予支持。被告王××以经常受原告姜××虐待为由主张精神损害赔偿的证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条之规定，判决如下：
一、准许原告姜××与被告王××离婚。
二、婚生子姜某某由原告姜××抚养，婚生子姜某某由被告王××抚养。被告王××每月向原告姜××支付子女抚养费100元，原告姜××每月向被告王××支付子女抚养费100元。2009年10月至12月的费用于判决生效后十日内付清，2010年起该费用每年支付一次，分别于每年1月31日前付清当年的全部费用；上述费用在双方互负给付义务的期间内可以抵销。
三、位于孟津县X镇X村X组宅院内的上房的上面一层三间归被告王××所有，宅院内的其余不动产归原告姜××所有，门楼、楼梯、空地等公共区域由双方共用。永盛牌小三轮摩托车一辆归原告姜××所有，21寸旧彩电一台、小天鹅牌双缸洗衣机一台归被告王××所有。双方在自家临街内所开药店归原告姜××所有，原告姜××折价支付给被告王××人民币4000元，于判决生效后十日内付清。
四、驳回原告姜××起诉的及被告王××反诉的其它诉讼请求。
本案本诉案件受理费300元，由原告姜××负担；反诉案件受理费150元，由被告王××负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于洛阳市中级人民法院。
审判长都立新
审判员王某博
代理审判员杨向峰
二OO九年十月十日
书记员郭龙龙
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