公诉机关双峰县人民检察院。
被告人曾某，男，X年X月X日出生，公民身份号码：x，汉族，初中文化，农民，住（略）。因涉嫌盗窃罪，2006年5月12日经双峰县人民检察院批准逮捕(在逃)，2009年4月16日被新化县公安局抓获，4月17日由双峰县公安局执行逮捕。现押双峰县看守所。
双峰县人民检察院以双检刑诉（2009）X号起诉书指控被告人曾某犯盗窃罪，于2009年5月20日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成由审判员刘某华担任审判长，人民陪审员周孝忠、彭能娅参加的合议庭，于2009年6月2日公开开庭进行了审理，书记员邓静担任记录，双峰县人民检察院指派检察员王志辉出庭支持公诉，被告人曾某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
双峰县人民检察院指控：2005年12月24日，被告人曾某与兰某某、彭喜娥、廖太新（三人已判刑）、刘某安（批捕在逃）五人从娄底窜至双峰县X镇。在中国建设银行双峰县支行门前的ATM机前，见妇女曹某某持卡取钱，便采取搭讪说话，分散注意力等方法换走曹某某手中的银行卡，并偷看到其卡的取款密码，其后，五人用刷卡消费和支取现金的方法盗取了该卡上的人民币x.5元。公诉机关认为被告人曾某的行为应当以盗窃罪追究刑事责任。在盗窃共同犯罪中，被告人曾某系主犯，提请本院依法判处。
被告人曾某对本案的事实，定性均不持异议，请求本院从轻判处。
经审查查明：2005年12月24日下午，廖太新(已判刑)驾驶湘x桑塔纳轿车，搭载被告人曾某及彭喜娥(已判刑)、兰某某(已判刑)、刘某安(另案处理)从娄底窜至双峰县城寻找作案目标。为便于作案，五人先开车熟悉了双峰县城各银行ATM机的位置，然后将车停在中国建设银行双峰支行门前路段，廖太新在车上等候，被告人曾某及彭喜娥、兰某某、刘某安下车到该行ATM机旁伺机作案。当天下午六时许，曹某某持建行储蓄卡来到该ATM机处准备取款，彭喜娥抢先站到ATM机前假装取款，被告人曾某、兰某某、刘某安站在边上假装等候取款。当曹某某走拢时，兰某某对曹某某讲：把你的卡给我看一下。曹某某没提防，就把卡交给兰某某看。刘某安马上过来吸引曹某某的注意力，对曹某某讲：请你帮我看一下，看我这张卡能在这里取钱不当曹某某回头看刘某安时，兰某某趁机用事先准备好的银行卡换掉了曹某某的银行卡，彭喜娥见换卡成功，即从ATM机上取款100元离开，把位置让给曹某某，曹某某拿着被调换的卡插入ATM机并输入密码。此时，被告人曾某在一旁偷看到曹某某所输的密码，曹某某因卡取不出钱，到银行咨询一下就回了家，直到第二天才发现卡已被调换。兰某某、刘某安换卡得逞后，即回到廖太新的车上，就近赶到中国银行双峰支行的ATM机旁准备取款，被告人曾某将偷看到的密码打手机告诉兰某某、刘某安，兰某某、刘某安即用曹某某的卡在该ATM机上分三次共取出5000元(最高限额)，兰某某、刘某安、廖太新见曹某某的卡上尚有余额7万多元，立即开车到娄底，同时电话通知被告人曾某及彭喜娥赶往娄底。兰某某、刘某安在娄底步步高超市购买了440多克的金银首饰，刷卡消费x.5元。廖太新见卡上还有6000多元，又刷卡3200元在该超市购买了10条极品芙蓉王烟。被告人曾某及彭喜娥赶到娄底与兰某某、刘某安、廖太新会合后，见卡上还有3000多元，于第二天凌晨，又在娄底建行街心分理处ATM机上取款3000元。至此，被告人曾某及彭喜娥、兰某某、刘某安、廖太新五人共从曹某某的银行卡上取现和刷卡消费x.5元(含手续费56元)，卡上仅余3.78元。
2005年12月25日，被告人曾某及彭喜娥、兰某某、刘某安、廖太新逃回新化，平分赃款赃物。被告人曾某分得现金1500元及2条极品芙蓉王烟、部分金银首饰。
2009年4月20日，被告人曾某的妻子代为退缴赃款x元。该款已由曹某某领回。
在本院审理过程中，被告人曾某的家人代为退缴赃款x元，被害人曹某某向本院出具了对被告人曾某的行为表示谅解，要求对其从轻从宽处罚的报告。
上述事实，有由公诉机关提供，并经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、户籍证明，证实了被告人曾某的年龄等个人基本情况；
2、抓获经过，证实了被告人曾某的到案经过；
3、被害人曹某某的陈述，证明了被告人曾某等人将其银行卡调换，并取走其卡上的全部资金的情况；
4、证人赵某某的证言，证实了2005年12月25日被害人曹某某持银行卡到建设银行取款，发现曹某某持的是名为“龚青”的卡，经查曹某某的卡，已被人在12月24日取款、刷卡消费达x.5元，卡里仅剩3.78元钱；
5、证人易某某、吴某某、喻某某、刘某某的证言，证实了刘某安、兰某某等人在娄底步步高超市刷卡消费的过程；
6、同案人兰某某、彭喜娥、廖太新的供述，证实了被告人曾某与刘某安等人从娄底窜至双峰，在中国建设银行双峰支行的自动取款机前，将一妇女的银行卡换走，并偷看了取款密码，刘某安、兰某某从该卡中取走现金8000元，在娄底市步步高超市刷卡消费购买黄某首饰品和香烟，所得现金和物品由五人平分；
7、辨认笔录及其照片，证实了被告人曾某参与了此次盗窃作案；
8、扣押物品清单、录像资料，证实了刘某安、兰某某等人在娄底市步步高超市刷卡消费的具体过程；
9、银行卡取款详单，证实了被害人曹某某的银行卡“x”在2005年12月24日被取款的时间、次数、金额；
10、手机通话详单，证实了被告人曾某与刘某安、兰某某盗取银行卡后进行联络的情况；
11、扣押物品、文件清单、领条、报告，证实了被告人曾某的妻子刘某云代曾某退还了x元赃款给被害人曹某某，并取得了被害人的谅解；
12、（2006）双刑初字第X号刑事判决书，对本案事实进行了确认；
13、被告人曾某的供述和辩解，能与上述证据相互印证本案的事实。
全案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人曾某以非法占有为目的，伙同他人，秘密窃取公私财物，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪，依法应当追究刑事责任。在盗窃共同犯罪中，被告人曾某起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚；案发后，被告人曾某的家人退还了大部份赃款，取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚；公诉机关指控被告人曾某是本案的主犯，经查，被告人曾某在作案过程中仅偷看了银行卡密码，没有参与事前作案分工，也没有取款、刷卡消费，在本案中起次要作用，系从犯，公诉机关指控被告人曾某系主犯，与本案事实不符，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百六十二条（一）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条，第五十二条之规定，判决如下：
被告人曾某犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚人民币二万元。（刑期从判决确定之日起计算，即自2009年4月16日起至2014年4月15日止，罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向娄底市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长刘某华
人民陪审员周孝忠
人民陪审员彭能娅
二OO九年六月十二日
书记员邓静
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百六十二条（一）项在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
……
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条敲诈勒索公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
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