上诉人（原审被告、反诉原告）柳某某，又名柳X，男，生于X年X月X日。
委托代理人李某东，河南问鼎（略）事务所（略）。
被上诉人（原审原告、反诉被告）王某某，男，生于X年X月X日。
委托代理人陈永奇、李某某，河南青剑（略）事务所（略）。
上诉人柳某某因与被上诉人王某某为合伙纠纷一案，王某某于2009年11月26日向卧龙区人民法院提起诉讼，请求终止原、被告之间的合伙关系，退还合伙资金x.40元，判令其支付违约金x.30元。柳某某反诉请求原告支付其违约金x元。卧龙区人民法院于2010年9月25日作出（2010）宛龙民一初字第X号民事判决。柳某某不服原判，于2010年10月18日提起上诉。本院2010年11月22日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人柳某某的委托代理人李某东，被上诉人王某某及其委托代理人陈永奇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2008年10月30日，原告王某某（乙方）与被告柳某某（甲方）经协商，签订合作运煤协议一份，协议约定：一、出资比例：甲方出资200万元，乙方出资50万元；二、利润分配及亏损承担：按实际投资比例分配和承担。四、投资各方，不按期交纳投资款，按缺额部分支付10%违约金，五、不经对方同意，任何一方撤资按撤资额的20%支付违约金……。八、整体业务由柳某负责。九、合作结束时财产按以下分配，1、首先偿还债务；2、退出股金；3、盈利按投资比例分配。协议签订后，向被告交付现金50万元。双方从事煤炭经营业务。因双方未按约定清算，原告请求退伙。2009年4月，经双方清算，达成协议：一、按照协议，甲方柳某某应投资200万元（包括张景发空股50万元），应实际兑股金150万元，实投x元，没到位资金x元。乙方王某某应投50万元，实投45万元，没到位5万元用于招待送礼及贷款利息。二、按照协议，甲方柳某某x元属违约没交，按照协议10%计算违约，11月份应罚x元，11月-3月5个月应罚x元。乙方王某某x元属违约没交，按照协议11月-3月5个月应罚x元。三、核算经营情况。1、总购煤2234.58吨，支付款x元，支运费x元，合计支出x元。2、电厂交煤67.1482吨×408元/吨=x元，余煤588.69吨。3、电厂汇款x元，运费x元，合计到账x元。4、电厂交煤x元-应收款x元，交煤亏损x元。5、从亏损煤x元再加来项开支=x元，此款不是实际亏损，应扣除固定资产1.2万元，送礼6.5万元。五、亏损承担：亏损x元，应由柳某（柳某某）、柳某、张景发、杨海亮、王某某各承担x元。之后，原告未再参与双方合伙经营。合伙剩余资产由被告保存。
原审法院认为：原、被告之间于2008年10月30日签订的合作运煤协议及2009年4月10日签订的账目清单一份，该两份协议均系双方在平等协商一致的基础上签订的，系双方真实意思表示，因此，该两份协议均系有效协议。双方在账目清单上约定由柳某、张景发、杨海亮分别承担合伙亏损x.60元，因三人均否认系合伙人，又未在协议中签字，不能承担责任。因此，双方约定由合伙协议之外的第三人，即柳某、张景发、杨海亮承担责任的约定，不符合法律规定。合伙亏损应由合伙人按照约定承担。
关于原告退伙时间问题。原告称按照双方协议约定，每个月底清算，因双方未按约定履行，原告申请退伙，并于2009年4月10日签订了账目清单一份，对双方合伙进行了清算，确定了合伙亏损数额及承担比例。该协议签订之日，应认定为原告退伙时间。被告辩称清算之后双方又合伙购煤902吨的事实，原告也未予认可，被告提供的证据不足，本院不予认定。
根据双方提供的账目清单显示，原告退伙时，合伙资产为：价值1.2万元的固定资产、库存余煤588.69吨（按均价408元/吨计算为x.52元）、账面现金x元、亏损x元。原告实投资金45万元，被告实投资产x元。按照账目清单显示，原告王某某占40.13%，其应得合伙资产为：40.13%×（x元+x元）=x.55元。对于库存煤的分配问题，鉴于该煤一直由被告保管，时间较长，其现状、质量等性能，被告不可能向原告保证，故被告可按双方认可的市场价408元/吨，返还原告款项为宜。原告应得余煤款为40.13%×（408×588.69）=x.45元。上述两项合计原告应得的合伙资产为x元。
关于违约问题，根据双方清算结果显示的实际投资数额及约定对未到位资金应按10%承担违约责任的约定，被告应支付原告违约金x.3元，原告应支付被告违约金5000元。被告辩称单方要求解除合伙关系，属中途撤资，应按约定承担投资额20%的违约金，即9万元。因双方约定系不经对方同意撤资，应按撤资额的20%向对方支付违约金。现原告请求退伙，并非不经同意撤资行为，且原告投入的45万元，一直由被告掌管，原告并非擅自撤回，因此，被告要求原告支付9万元违约金的请求，本院不予支持。
原审法院判决：一、终止原被告于2008年10月30日签订的合作运煤协议的履行。二、本判决生效后十日内，被告（反诉原告）柳某某支付原告（反诉被告）王某某合伙资产x元及支付违约金x.3元。三、本判决生效后十日内，原告（反诉被告）王某某支付被告（反诉原告）柳某某违约金5000元。四、驳回原告（反诉被告）王某某的其他诉讼请求。五、驳回被告（反诉原告）柳某某的其他诉讼请求。
上诉人柳某某上诉称：原判认定事实不清。双方合伙生意除账目清单上显示的鸭河电厂的交煤业务外，清算之后，双方另合伙购煤902吨，应一并清算，按照法律规定，按比例分配剩余资产和承担亏损数额。
被上诉人王某某辩称：双方在清算之后，我已退股，不存在继续合伙关系。且我投资的是现金，其投资的是煤炭，故退伙时，应退还我股金。
依诉辩双方的意见，本院确认本案的争议焦点为：1、双方清算账目是否有遗漏。2、合伙资产分配是否适当。
本院查明的事实与原审法院查明的事实相同。
本院认为：上诉人柳某某与被上诉人王某某于2008年10月30日签订的合作运煤协议，系双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，属有效协议，且双方也实际履行。因双方在合伙期间有矛盾，被上诉人王某某请求退伙，双方又于2009年4月10日签订账目清单一份，对双方合伙进行了清算。该账目清单亦系双方真实意思表示，属有效协议。但该清单中关于计算违约金数额及由合伙之外的第三人（柳某、张景发、杨海亮）承担亏损的约定，超出了双方签订的合作运煤协议的约定范围，又无法律规定，该部分条款属无效条款。其他部分仍然有效。
双方签订的账目清单中，已对合伙资产，进行了清算，确定了双方的实际投资数额、合伙亏损数额，对亏损承担进行了约定。说明双方已解除了合伙关系。上诉人柳某某上诉称在清算之后购煤902吨，仍属双方合伙生意，应一并进行分配的理由。经查：其提供的有关购煤票据上显示的购煤方，系双方之外的第三方，不足以证明系双方仍继续合作的事实，被上诉人王某某也不予认可。故上诉人柳某某的上诉理由不能成立。
根据法律规定，在处理合同纠纷案件时，遵循有约定按约定，无约定按法定的原则，一审法院按双方协议约定10%计算的违约金数额及按双方清算的实际投资比例分配资产并无不当，上诉人柳某某上诉称资产分配不当的理由，亦不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费5360元，由上诉人柳某某负担。
本判决为终审判决。
审判长许金坡
审判员王某跃
审判员李某
二0一一年二月十一日
书记员徐艳华
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