原告许某某，女，X年X月X日出生，汉族，住。
委托代理人张某甲，系原告丈夫。
委托代理人赵高科，济源市双桥法律服务所法律工作者。
被告济源市X路养护工程处。
法定代表人张某乙，该处负责人。
委托代理人孔知时，河南剑光律师事务所律师。
原告许某某与被告济源市X路养护工程处（以下简称公路养护处）雇佣人损害赔偿纠纷一案，原告于2009年3月19日向本院提起诉讼。本院于同日作出受理决定，依法向被告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书和诉讼风险提示书。后本案适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告许某某的委托代理人张某甲、赵高科，被告公路养护处的委托代理人孔知时到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告许某某诉称：2007年7月，被告雇佣其打扫卫生。2007年8月18日，其在扫路期间，被一辆机动三轮车撞伤，造成左肱骨粉碎性骨折，头皮血肿。事故认定其不负事故责任，经鉴定其为十级伤残。现要求被告支付其二次治疗费2000元，残疾赔偿金x.1元，精神抚慰金5000元。
被告公路养护处辩称，双方并非雇佣关系，原告提供的判决书已经确定了赔偿责任人，不能再要求赔偿。
原告提供的证据有：1、事故认定书一份，证明：原告被牛亮亮撞伤，其无责任；
2、2008年3月9日，李xx出具的书面证言一份，证明：其与原告均为被告的清洁工，每月500元工资及原告被撞伤的事实；
3、2008年3月9日，韩xx出具的书面证言一份，证明内容同证据2；
4、公安局物证鉴定所鉴定结论一份，证明：原告为十级伤残；
5、劳动局不予受理通知书一份，证明：原告已经达到退休年龄，不能按照劳动案件处理；
6、济源市人民法院民事判决书一份，证明：与牛亮亮发生事故的事实；
7、人民医院诊断证明书一份，证明：手术取固定物费用约两千元。
被告对原告提供的证据1无异议；认为证据2因证人未到庭，不能证明系证人本人所写，且证人所说不属实；对证据3的质证意见同证据2；对证据4无异议；认为证据5与事实不符，系原告个人的申请，不能证明被告聘用过原告；对证据6无异议；认为证据7中的二次手术费为假设费用，不能作为定案依据；另原告要求的精神损失费、残疾赔偿金与其无关，向其主张无依据。
被告提供的证据有：1、张三信和被告签订的环城公路路基养护承包合同一份，证明：张三信不能另雇用他人；
2、2007年7、8月考勤表，证明：表上没有原告的名字；
3、申诉书一份，证明牛xx已经对原告进行了赔偿，原告不应再要求赔偿。
原告认为被告提供的证据1系被告内部事务，对外不能对抗第三人，且张三信系被告南环路的负责人；证据2系一人书写，不是工人亲自书写；对证据3无异议。
为查明案情，本院依原告申请对张xx进行调查，张xx称：其是被告的职工，系南环保洁队队长。因其负责的路段的工人李清海有事请假，其通过韩玉珍找到原告，代替李清海打扫卫生，让原告负责从文昌路红绿灯往西约二、三百米的距离。原告干了二十多天，工资其是从李清海的工资中扣除后通过韩玉珍发给原告的。其只从被告处得工资，比普通工人多300元电话费、摩托车费，不从其管理的工人处得其他利益。
原告对张xx的证言部分有异议，认为其所讲的原告替李清海上班不属实，张三信的行为应当是职务行为，其法律后果应当有被告承担；被告对张三信的证言有异议，但依据张三信的证言，受益人应为李清海，本案的后果应当由李清海承担。
经庭审举证、质证，本院认为，原告提供的证据1、5、6、7客观真实，本院予以认定；原告提供的证据2、3因证人未到庭，本院不予认定；原告提供的证据4被告无异议，本院予以认定。被告提供的证据1与其提供的证据2相互矛盾，本院对该两份证据不予认定；对原告提供的证据3，原告无异议，本院予以认定。本院依法调取的证据系证人真实陈述，本院予以认定。
根据以上有效证据及当事人陈述，本院确认以下案件事实：2007年7月，被告的员工张xx通过韩xx找到原告，让原告负责从文昌路红绿灯往西约二、三百米距离的保洁工作，并为原告发放了工作服。2007年8月18日，原告在南环路屯军红绿灯路口，被牛xx驾驶的豫x号牌三轮摩托车撞伤，经鉴定原告的伤残等级为十级。后原告将牛亮亮起诉至我院，本院作出（2007）济民一初字第X号民事判决书，判决牛亮亮赔偿原告医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费共计x.5元。另查明，原告系非农业人口。
本院认为：张xx作为被告单位南环保洁队的队长，通过他人找到原告，并将原告分配到属于被告管理的路段打扫卫生，使原告有理由相信其是被被告所雇佣，张三信的这一系列行为也符合表见代理的基本构成要件，且在原告打扫卫生二十多天后，也得到了相应的报酬，据此，被告雇佣原告的事实依法可以认定。依据交警部门的事故认定书，被告在打扫卫生期间发生交通事故的事实可以确定，依据法律规定，原告有选择赔偿对象的权利，现原告要求被告赔偿其损失，理由正当。原告要求损失中的残疾赔偿金x.10元（2007年城镇居民人均可支配收入x.05元/年×20年×10%），符合法律规定，本院予以支持；其要求的精神抚慰金过高，结合本地平均生活水平及原告的伤残程度，本院酌定为2000元；原告要求的二次手术费2000元因未实际发生，可在实际发生后另行主张；综上，原告的损失共计x.1元，被告应当赔偿。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下：
一、被告济源市X路养护工程处于本判决生效后十日内赔偿原告许某某x.1元；
二、驳回原告的其它诉讼请求。
案件受理费424元，由原告负担24元，被告负担400元，暂由原告垫付，待执行中一并结算。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式七份，上诉于河南省济源中级人民法院。
审判长鲍东敏
代理审判员晋巧霞
人民陪审员白丽君
二00九年十一月十一日
书记员徐晶晶
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