上诉人（原审被告）弓某某，男，汉族，X年X月X日出生。
委托代理人苗秋柱，郑州市惠济区X法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）平某某，男，汉族，X年X月X日出生。
委托代理人曹乾伟、何某某，河南大象律师事务所律师。
上诉人弓某某因与被上诉人平某某生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服郑州市金水区人民法院（2009）金民一初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，被告于庭审中称：被告在“厂里”承包工程，“厂里”的卫生无人管也交给被告，“厂里”每月给被告一笔钱，被告找原告等人打扫卫生，用“厂里”给的钱给他们开工资，300元/月（原告也承认该数额），被告再找车把垃圾运走，支付运费。原告已干了大概5年打扫卫生的工作；当天，被告不在“厂里”，“厂里”的一个经理给被告打电话，问有没有人去挖（电）线杆，被告回答说工程那一块没人，可以问问扫地工人的“头儿”陈某某，如果扫地的几个人没事可以去挖线杆，让“厂里”给他们钱；移栽线杆是“厂里”安排的额外工作；原告受伤后没有上班，被告把以前的工资都结清了。被告同意支付交通费。另查明，原告在移栽线杆时左眼受伤，于2007年12月16日入郑州市第五人民医院住院治疗，至2008年2月2日出院，共计住院49天，共花费住院医疗费x.80元，CT费220元，其中被告支付了x元。原告治疗期间，前12天是由被告派人护理。原告因治疗花费交通费192元。又查明，经原告申请，法院委托，河南唯实司法鉴定中心于2009年2月18日做出豫唯实司鉴中心【2009】临鉴字第X号司法鉴定意见书，鉴定结论为：原告左眼损伤伤残等级为七级伤残。原告花费鉴定费1100元。原告遂诉至法院，请求被告赔偿原告医疗费1083.8元、误工费x元、护理费2250元、住院伙食补助费900元、营养费2000元、残疾赔偿金x元、精神损害抚慰金x元、交通费192元、鉴定费1100元，共计x.8元。
原审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。根据被告的陈述，可以认定原告受被告的雇佣，并且在从事被告安排的工作过程中受到人身伤害，作为雇主的被告应当向原告承担赔偿责任。就原告的损失，分项认定如下：（1）医疗费。原告提交的医疗费票据、诊断证明书及出院证复印件与鉴定结论相互印证，可以证明原告花费的住院医疗费为x.80元，CT费为220元，被告称已支付了其中的x元，原告予以认可，故被告应再向原告赔偿医疗费1083.8元；（2）误工费。原告自2007年12月16日至2009年2月17日（定残前一日）误工时间共计14个月加1天，因原、被告均认可原告受伤前的工资为300元/月，故认定原告的误工费为4210元；（3）护理费。根据一人护理的原则，参照河南省上一年度居民服务和其他服务业在岗职工平某工资标准（x元），扣除原告、被告均认可的被告派人护理的12天，认定原告住院期间的护理费为1575元；（4）住院伙食补助费。根据原告住院天数，按照30元/天的标准计算，原告请求900元住院伙食补助费，予以支持；（5）营养费。按照15元/天的标准，根据原告实际住院天数，法院支持735元；（6）残疾赔偿金。根据司法鉴定结论，原告构成七级伤残；根据原告的身份证明，原告于定残时已经71岁；结合被告陈述中有关原告“已干了大概5年打扫卫生的工作”的内容，按照上一年度河南省城镇居民人均可支配收入标准（x元）计算原告的残疾赔偿金为x元/年×9年×40%=x.6元，原告请求x元，予以支持；（7）精神损害抚慰金。根据原告的伤残等级，酌情认定原告的精神损害抚慰金为2万元；（8）交通费。原告请求192元交通费，被告同意支付，予以支持；（9）鉴定费。原告为司法鉴定支付的1100元费用，有相关票据可以证明，予以支持。综上，原告各项损失共计x.8元，被告应予赔偿；原告诉讼请求中的过高部分，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款和第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下：一、被告弓某某于判决生效之日起十日内向原告平某某支付医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费共计x.8元。二、驳回原告其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2499元，由原告负担870元，被告负担1629元。
宣判后，被告弓某某不服，向本院提起上诉称，被上诉人受伤时，与上诉人不是雇佣关系。被上诉人的工作是在上诉人的安排下从事打扫卫生的工作。但被上诉人是在给郑州面粉厂移栽电线杆的过程中受伤的，被上诉人移栽电线杆不是上诉人安排的，是由郑州面粉厂直接与被上诉人协商后从事的工作。被上诉人是在从事郑州面粉厂安排的移栽电线杆的工作中受的伤，与上诉人无任何某系。故原审法院认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院撤销原审判决，发回重审。
被上诉人平某某辩称，被上诉人是受上诉人弓某某所雇佣，双方存在雇佣关系，事实清楚，证据充分。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人弓某某的上诉，维持原判。
本院经审理查明，本院在审理本案过程中，上诉人弓某某申请证人王英民、王顺庆作证，以证明被上诉人是在给面粉厂移栽电线杆的过程中受伤的，被上诉人受伤时的雇主不是上诉人弓某某而是面粉厂。对此，被上诉人辩称其工资是由上诉人支付，上诉人是被上诉人的雇主。上诉人还提供了上诉人和董金波的电话录音，以证明被上诉人是在给面粉厂移栽电线杆时受的伤。被上诉人对该证据不予认可。上诉人还提供了弓某某与平某章的一份工程劳务费承包合同书，以证明因为上诉人与被上诉人的弟弟关系很好，上诉人才为被上诉人垫付医疗费的。对此证据被上诉人亦不予认可。其余事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中自身受到伤害的，应以雇主为被告并由其承担赔偿责任。证人王英民、王顺庆与上诉人有利害关系，其证言本院不予采纳。电话录音的真实性不能确定，合同书与本案无关，对以上二证据本院亦不采信。被上诉人平某某受雇所从事的工作不仅包含日常打扫卫生，还包含上诉人弓某某安排、指示范围内的一切工作。被上诉人平某某在郑州面粉厂移栽电线杆，便是其在受上诉人弓某某雇佣期间，受其指示所从事的工作。上诉人弓某某和被上诉人平某某存在合法有效的雇佣关系。故上诉人上诉称其与被上诉人不是雇佣关系的上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人弓某某的上诉理由不能成立，其上诉请求，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2499元，由上诉人弓某某负担。
本判决为终审判决。
审判长闫明
审判员李南
审判员崔峨
二○○九年十月三十一日
书记员毛绍娟（代）
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