上诉人（一审原告）娄××，住××。
委托代理人翟××，××法律服务所。
被上诉人（一审被告）盛××，住××，××业主。
委托代理人李××，××法律服务所法律工作者。
被上诉人（一审被告）××分公司，住所地××。
负责人李××，该公司经理。
委托代理人郭××，××律师事务所律师。
上诉人娄××与被上诉人盛××、××分公司（以下简称财险漯河分公司）道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案，召陵区法院作出（2009）召民二初字第X号民事判决，娄××不服，上诉至本院。本院依法组成合议庭于2009年9月30日公开开庭审理了本案，上诉人娄××及其委托代理人翟××，被上诉人盛××及其委托代理人李××，被上诉人财险漯河分公司的委托代理人郭××到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审经审理查明：2007年7月21日16时许，被告盛××的司机何××驾驶豫××号厢式货车在××诊所门前倒车下道边石上诊所前道路时，与驾驶无牌摩托车的娄××发生碰撞事故。经交警部门认定，何××负事故的主要责任，原告负次要责任，豫××号货车实际车主为盛××，何××是其雇佣司机，肇事车辆登记车主为郾城同乐堂药业连锁有限公司六分店，该店现已变更登记为郾城区医药公司盛荣大药房。肇事车辆豫××号货车在财险漯河分公司投有交强险，医疗费赔偿限额为8000元，伤亡赔偿限额为x元，该车还在该公司投有第三者责任险，赔偿限额为x元，保险车辆驾驶员主要责任的免赔率为15%。原告于2008年2月份向本院提起民事诉讼，要求盛××、财险漯河分公司等人赔偿医疗费x.61元、护理费3200元、交通费190元、文印费30元、营养费1200元、住院伙食补助费540元、误工费x元、二次手术费x元的80%部分即x.69元及精神损害抚慰金x元，减去被告已支付的x元，主张各被告应再支付x.69元。本院（2008）召民二初字第X号民事判决认定原告损失为：1、医疗费为x元。2、护理费因原告系账上无钱而出院非治愈出院故按1人护理并以城镇居民人均可支配收入标准计算为x元（x.05÷360天×90天＝2869.3）。3、误工费按三个月计算为2880元（960元×3＝2880）。4、住院伙食补助费计算为180元（10元×18天＝180）.5、营养费按三个月计算为10元×90天＝90元。6、交通费按190元计算。7、二次手术费按x元计算。以上1—7项共计x.91元，财险漯河分公司先承担医疗费8000元，下余x.91元（x.91-8000＝x.91），由盛××承担70%即x.73元。财险漯河分公司在第三者责任险合同中约定免赔15%，故应承担x.67元（x.73×（1-15%）＝x.67），下余3290.06元（x.73-x.67＝3290.06）由盛××承担。原告主张的文印费无法律依据，未予支持。原告主张的精神损害抚慰金，因未进行伤残鉴定未予支持，并认定盛××为原告预交医疗费押金800元和CT及法医鉴定费420元，原告及家属另收取盛××交付的现金x元，以上三项费用合计x元，并判决财险漯河分公司赔偿娄××x.67元（x.67+8000＝x.67），盛××赔偿3290.06元。后财险漯河分公司履行了x.67元，原告未申请执行盛××应承担的3290.06元。后原告又于2009年2月20日-3月20日在漯河市中心医院进行颅骨修补手术，住院治疗29天，该院治疗建议留陪护2人。后原告又经漯河冠东法医临床司法鉴定所对伤残程序进行鉴定，该所于2009年4月16日出具漯冠司鉴所[2009]临鉴字第X号司法鉴定意见书，结论为娄××左颞顶部缺损伤残程度等级为十级。原告现起诉要求残疾赔偿金按2008年城镇居民人均可支配收入计算为x元（x×20年×10%＝x），护理费按2人护理一个月计算为1920元（960元×2人＝1920），误工费计算至定残日前一天为21个月，减去上次判决认定的三个月，应按18个月为x元（960×18＝x），住院伙食补助费按一个月计算为300元（10×30天＝300），营养费计算三个月为900元（10×30×3＝900），精神损害抚慰金x元，以上合计x元，主张由保险公司在交强险范围内赔付x元，其余6862元本人自担30%，其余70%即4803.4元（6862元×70%＝4803.4）由保险公司在第三者责任险内负担。被告盛××对原告主张的残疾赔偿金无异议，对护理费认为应按1人护理计算，营养费应按一个月计算，精神损害抚慰金应在5000元以内，另认为（2008）召民二初字第X号判决书中认定盛××已支付给原告x元费用及住院押金800元、CT费用420元，在该判决中未扣减，本案中应予扣减。被告财险漯河分公司对原告主张的损失先在交强险x元限额内赔付，超出部分按责任分配在第三者责任险内按85%的赔付率赔付无异议，但称已按源汇区法院（2008）源民一初字第X号民事判决赔付给盛××的x.94元（x+1220-3290.06＝x.94）应予扣减。该公司另对原告主张的误工费计算至定残日前一天按21个月计算不认可，称事故发生于2007年，而原告进行司法鉴定为2009年，原告有意拖延鉴定致使误工费计算过高。对原告主张的护理费、精神损害抚慰金不认可，意见同盛××。
原审认为：原告娄××驾驶摩托车与被告盛××雇佣的司机何××驾驶的货车发生交通事故，经公安交警部分认定，何××负事故的主要责任，原告负次要责任。原告在第二次手术期间住院29天，原告月平均收入本院（2008）召民二初字第X号民事判决书中已认定为按2007年度城镇居民人均可支配收入标准计算为960元，原告现主张仍按960元计算，未超出法律规定范围，本院予以认可，但其误工时间本院酌定按三个月计算，故其误工费应为960元×3月＝2880元，营养费本院酌按10元×29天＝290元，住院伙食补助费本院酌按10元×29天＝290元。护理费因医疗机构建议原告在住院期间留护2人，原告主张按2人护理，并按每月960元标准计算护理费960元×2人×1个月＝1960元，未超出法律规定范围，本院予以支持。原告因交通事故致颅脑受伤构成十级伤残，其主张残疾赔偿金按2008年度城镇居民人均可支配收入标准计算为x元×20年×10%＝x元，符合法律规定，本院予以支持。原告主张的精神损害抚慰金本院酌定支持5000元。原告以上损失合计x元，事故车辆豫××号货车在财险漯河分公司投有交强险，原告和财险漯河分公司均同意先在交强险范围内赔付，本院予以认可。本院（2008）召民二初字第X号民事判决书认定盛××已给付原告的款项为x元，但在该判决中未实际扣除，并判决盛××应赔偿原告3290.06元，其并未实际履行，二者相抵，盛××实际已给付原告的款项应为x.94元（x-3290.06＝x.94），该款项财险漯河分公司在赔付原告时应扣减，故财险漯河分公司应赔偿原告x.06元（x-x.94＝x.06）。判决：一、被告××分公司于判决生效后十日内赔偿原告娄××损失x.06元。被告如未按照本判决指定期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告其他诉讼请求。本案受理费1170元，由被告盛××负担。
娄××上诉称，1、误工费计算至定残日前应为22个月，减去上次判决认定的三个月，这次应按19个月计算。2、原判精神抚慰金5000元过低。3、判决书中漏判鉴定费不当。
二审查明的事实与原审一致。
本院认为，关于上诉人娄××与被上诉人盛××被上诉人××分公司道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案，召陵区法院（2008）召民二初字第X号民事判决已处出判决，上诉人娄××此次是要求的增加部分，上诉人称误工费应计算至定残日应为22个月，减去上次判决认定的三个月，这次应按19个月计算。但伤残鉴定应在三个月作出，上诉人22个月后才做伤残鉴定，对此要求误工费计算19个月的请求，本院不予支持，娄××构成十级伤残，原审判决精神抚慰金为5000元，并无不妥。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，上诉人的上诉理由没有事实根据和法律依据，依照《中华人民共和国民诉法》第一百五十三条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1170元，由上诉人娄××负担。
本判决为终审判决。
审判长崔喜庆
审判员吴玉良
审判员张素丽
二○○九年十月二十六日
书记员胡琨鹏
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