原公诉机关湖南省（略）荷塘区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谭某甲，男，X年X月X日出生于（略），汉族，中技文化，无业，家住湖南省（略）龙潭乡龙潭
村X组X号，2004年8月9日因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑四年六个月，2007年10月15日刑满释放。因涉嫌犯强奸罪于2009年4月15日被刑事拘留，2009年4月20日被逮捕。现羁押在（略）第二看守所。
上诉人（原审被告人）谢某乙，男，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，无业，家住（略）。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2009年3月6日被刑
事拘留，2009年3月18日被逮捕。现羁押在（略）第二看守所。
原审被告人李某丙，男，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，厨师，家住（略）。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2009年3月6日被刑事
拘留，2009年3月18日被逮捕。现羁押在（略）第二看守所。
原审被告人丁某某，男，X年X月X日出生于（略），汉族，小学文化，无业，家住（略）。因涉嫌犯强奸罪于2009年4月15日被刑事拘留，2009年4
月20日被逮捕。现羁押在（略）第二看守所。
原审被告人罗某，女，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，无业，家住（略）。因涉嫌犯强奸罪于2009年3月19日被刑事拘留，2009
年3月20日被逮捕。现羁押在（略）第二看守所。
原审被告人魏某，男，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，无业，家住（略）。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2009年3月6日被刑事拘留，2009年3月18
日被逮捕。现羁押在（略）第二看守所。
原审被告人李某丁，男，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，无业，家住（略）。
因涉嫌犯盗窃罪于2009年3月10日被刑事拘留，2009年3月18日被逮捕。现羁押在（略）第二看守所。
原审被告人漆某某，男，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，务农，家住（略）。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2009年3月6日被刑事拘留，2009年3月18日被逮捕，2009年3月27日被监视居住。
原审被告人谭某戊，男，X年X月X日出生于（略），汉族，中技文化，学生，家住（略）。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2009年3月6日被刑事拘留，2009年3
月18日被逮捕，2009年3月27日被监视居住。
原审被告人何某某，男，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，无业，家住（略）。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2009年3月6日被刑事拘留，2009
年3月18日被逮捕，2009年8月4日被取保候审。
原审被告人侯某某，男，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，无业，家住湖南省（略）龙潭乡X村新元
组X号。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2009年5月5日被刑事拘留，2009年5月12日被逮捕,2009年6月1日被取保候审。
原审被告人成某某，女，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，无业，家住（略）。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2009年3月18日被逮捕，2009
年3月23日被监视居住。
（略）荷塘区人民法院审理（略）荷塘区人民检察院指控原审被告人漆某某、谭某戊、何某某、侯某某、成某某犯寻衅滋事罪，被告人李某丙犯寻衅滋事罪、盗窃罪、强奸罪，被告人魏某犯寻衅滋事罪、盗窃罪，被告人谢某乙犯寻衅滋事罪、强奸罪，被告人李某丁某盗窃罪，被告人丁某某、谭某甲、罗某犯强奸罪一案，于二00九年九月二十日作出（2009）荷刑初字第X号刑事判决，被告人谭某甲、谢某乙不服，提出上诉。本院受理后，依法组成某议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为案件事实清楚，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十七条第一款之规定，决定不开庭审判。现已审理终结。
原审判决认定：㈠、盗窃罪
2008年11月份，被告人李某丙、魏某、李某丁、陈先桂（在逃）即预谋盗窃被害人刘新富的红色五羊男式两轮摩托车，由李某丙负责偷配了刘新富的摩托车钥匙。在2008年11月下旬的一天，李某丁、陈先桂趁刘新富将摩托车停放在顶尖网吧门口的机会，利用从李某丙处拿到事先偷配来的摩托车钥匙，将刘新富的摩托车偷走。后魏某联系以900元的价格将该摩托车卖给丁某桂（另案处理）。事后，李某丙分得赃款600元，李某丁、陈先桂、魏某各分得赃款100元。经物价鉴定，该摩托车被盗时价值
2650元。
上述事实，有下列经过庭审查证属实的证据予以证明：
1、被害人刘新富的报案及陈述，证明了2008年11月份的一天晚上，其停放在顶尖网吧门口的一辆摩托车被盗走的事实；
2、被告人李某丙的供述的辩解，证明了2008年11月份其和被告人李某丁、魏某及陈先桂一起偷了刘新富一辆摩托车的事实；
3、被告人李某丁某供述的辩解，证明了2008年11月份其和被告人李某丙魏某、及陈先桂一起偷了刘新富一辆摩托车的事实；
4、被告人魏某的供述的辩解，证明了2008年11月份其和被告人李某丙、李某丁某陈先桂一起偷了刘新富一辆摩托车的事实；
5、同案人丁某桂的供述的辩解，证明了2008年11月份其要被告人魏某去偷一辆摩托车卖给其，后来被告人魏某将一辆偷
来的摩托车以900元的价格卖给其的事实；
6、物价鉴定，证明被盗的摩托车价值2650元的事实。
㈡、强奸罪
被告人李某丙在“婷妹子”（在逃）的雇请下，以“婷妹子”与被害人田娜有过节为由，伺机强奸田娜以作报复。李某丙于2008年12月初的一天晚上，纠集被告人丁某某、谭某甲、谢某乙、罗某、张新（在逃）等人窜至田娜打工的（略）天元区“宝岛明珠KTV”，以点台陪唱为名，将田娜骗入X号包厢内，李某丙、罗某引诱田娜边吸食K粉边喝含有K粉的牛奶，待田娜昏迷不清醒之际，李某丙遂授意丁某某、谭某甲等人强奸田某。丁某某、谭某甲二人将田某抱至包厢的厕所内，由谭某甲协助，丁某某对田
某实施强奸，由于意志以外的原因，而强奸未能得逞。
上述事实，有下列经过庭审查证属实的证据予以证明：
1、被告人李某丙的供述和辩解，证明了2008年12月初的一天晚上，为帮“婷妹子”报复被害人田某，伙同被告人丁某某、
谭某甲、谢某乙、罗某将田某强奸的事实；
2、被告人谭某甲的供述和辩解，证明了2008年12月初的一天晚上，为帮“婷妹子”报复被害人田某，伙同被告人丁某某、李
文钢、谢某乙、罗某将田某强奸的事实；
3、被告人丁某某的供述和辩解，证明了2008年12月初的一天晚上，为帮“婷妹子”报复被害人田某，伙同被告人李某丙、谭某甲、谢某乙、罗某将田某强奸以及因其生理原因而强奸未能
得逞的事实；
4、被告人谢某乙的供述和辩解，证明了2008年12月初的一天晚上，为帮“婷妹子”报复被害人田某，伙同被告人丁某某、
李某丙、谭某甲、罗某将田某强奸的事实；
5、被告人罗某的供述和辩解，证明了2008年12月初的一天晚上，为帮“婷妹子”报复被害人田某，伙同被告人丁某某、李
文钢、谢某乙、谭某甲将田某强奸的事实；
6、被害人田某的证言，证明了2008年12月初的一天晚上其和被告人李某丙等人在“宝岛明珠KTV”X号包厢内吸食K粉后
昏迷了的事实。
㈢、寻衅滋事罪
2008年12月9日22时许，被告人成某某和其丈夫刘霞辉因与被害人谢某荣在（略）荷塘区X村一栋X号麻将馆内为打麻将一事发生纠纷。为报复对方，刘霞辉随即打电话纠集易某某、冯某某过来帮忙打架（现刘霞辉、易某某、冯某某均已判刑）。刘霞辉还电话授意被告人漆某某“调人”过来帮忙打架，漆某某当即指令被告人谭某戊，谭某戊又纠集被告人何某某、侯某某、魏某、李某丙、谢某乙以及汤首波、“谭某奇”、“刘城”（均在逃）等十余名男子赶至荷塘区X路口与刘霞辉等人会合。随后，刘霞辉带领成某某、易某某、冯某某、谭某戊、侯某某、何某某、魏某、李某丙、谢某乙等十多个人，冲进事发的麻将馆，在麻将馆老板夏某某对刘霞辉进行劝阻，刘霞辉因寻找不到被害人谢某荣踪迹而欲放弃时，成某某发现了谢某荣，随即告知刘霞辉等人。刘霞辉、易某某、冯某某等人冲进位于该栋X号的谢某荣家中，对谢某荣进行围殴，谢某荣的母亲杨某某上前劝架，也被刘霞辉等人打伤，谢某荣的二弟谢某己见状况便打110报警，被谭某戊、何某某、侯某某、魏某、李某丙、谢某乙等人发现，随即上前将其打伤后逃离现场。经法
医鉴定，谢某荣构成某伤，谢某己、杨某某构成某微伤。
上述事实，有下列经过庭审查证属实的证据予以证明：
1、被告人漆某某的供述和辩解，证明了2008年12月9日晚上，刘霞辉要其帮忙“调人”去打架，之后指使被告人谭某戊带
人去帮刘霞辉打架的事实；
2、被告人谭某戊的供述和辩解，证明了2008年12月9日晚上，被告人漆某某要其带人去帮忙打架，之后其喊了被告人魏
海、李某丙、谢某乙等人去帮刘霞辉打架的事实；
3、被告人魏某、李某丙、谢某乙、侯某某、何某某的供述和辩解，分别证明了2008年12月9日晚上，被告人谭某戊喊其去
一麻将馆打架的事实；
4、被告人成某某的证言，证明了2008年12月9日晚上，其因和他人打麻将发生纠纷后，其夫刘霞辉打电话叫来了易某某、
冯某某等人将对方打伤的事实；
5、同案犯刘霞辉的供述和辩解，证明了2008年12月9日晚上，其和谢某荣发生纠纷扭打后便要被告人漆某某“调人”帮忙以及纠集易某某、冯某某等人将谢某荣等人殴打致伤的事实；
6、同案犯易某某、冯某某的供述和辩解，分别证明了在2008年12月9日晚上，刘霞辉和别人发生打架后打电话邀其去报复对
方以及之后将对方打伤了的事实；
7、被害人谢某荣的报案和陈述，证明2008年12月9日晚上，其因和刘霞辉的妻子发生纠纷后，被刘霞辉等人打伤的事实；
8、被害人谢某己的陈述，证明2008年12月9日晚上，其发现一伙人准备去殴打其兄谢某荣后，便向110报警，在报警时被
这伙人打伤的事实；
9、被害人杨某某的陈述，证明2008年12月9日晚上，其在阻拦一伙人殴打其子谢某荣时，也被这伙人打伤的事实；
10、证人周某某的证言，证明2008年12月9日晚上，谢某荣与湘运一司机（被告人谢某荣）发生扭打后，这名司机（刘霞辉）又带来了一伙人将谢某荣、谢某己、杨某某打伤的事实；
11、证人夏某某、邹某某的证言，均证明2008年12月9日晚上，谢某荣与刘霞辉发生扭打后，刘霞辉带来一伙人将谢某荣、
谢某己、杨某某打伤的事实；
12、辩认笔录，证明了经同案犯刘霞辉的辨认，被害人谢某荣、谢某己、杨某某就是被其伙同同案犯易某某、冯某某等
人打伤的人的事实；
13、（略）湘江司法鉴定所“株湘司鉴[2008]临鉴字第279、278、X号”司法医学鉴定书，分别证明了被害人谢某荣的伤情
属轻伤，被害人谢某己、杨某某伤情属轻微伤的事实；
14、抓获经过，证明了被告人李某丙、谭某甲、丁某某、谢某乙、罗某、魏某、漆某某、谭某戊、何某某、侯某某、李某丁、成某某被公安机关抓获的过程以及被告人李某丙、魏某、谭某
才配合公安机关抓获同案人的事实；
15、刑事判决书，证明了被告人谭某甲于2004年8月9日因犯
抢劫罪被判处有期徒刑四年六个月的事实；
16、被告人李某丙、谭某甲、丁某某、谢某乙、罗某、魏某、漆某某、谭某戊、何某某、侯某某、李某丁、成某某的户籍证明，证明了被告人李某丙、谭某甲、丁某某、谢某乙、罗某、魏某、漆某某、谭某戊、何某某、侯某某、李某丁、成某某的身份情况。
（略）荷塘区人民法院认为，上述事实证据，经庭审质证，查明属实。公诉机关指控被告人漆某某、谭某戊、何某某、侯某某、成某某犯寻衅滋事罪、被告人李某丙犯寻衅滋事罪、盗窃罪、强奸罪、被告人魏某犯寻衅滋事罪、盗窃罪、被告人谢某乙犯寻衅滋事罪、强奸罪、被告人李某丁某盗窃罪、被告人丁某某、谭某甲、罗某犯强奸罪的罪名成某。在盗窃共同犯罪过程案中，被告人李某丙、李某丁某主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人魏某起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。在强奸共同犯罪过程案中，由于被告人李某丙、谭某甲、丁某某、罗某、谢某乙意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚；被告人李某丙、谭某甲、丁某某在共同犯罪过程中起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人罗某、谢某乙在共同犯罪过程中起次要作用，均系从犯，依法应当从轻处罚；在寻衅滋事共同犯罪过程中，被告人漆某某、谭某戊起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人李某丙、魏某、谢某乙、何某某、侯某某、成某某起次要作用，均系从犯，依法应当从轻处罚。被告人李某丙、魏某、谭某戊归案后提供线索帮助公安机关抓获同案犯，系立功，依法可以从轻处罚；被告人罗某、李某丁某被抓获后，主动供述了公安机关尚未掌握的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；被告人李某丙、魏某、谢某乙在判决宣告以前犯有数罪，应当实行数罪并罚；被告人谭某甲在原判有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内内又故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人漆某某、谭某戊、何某某、侯某某、成某某、李某丁某犯罪后认罪态度较好，有悔罪表现，适用缓刑不致再危害社会，可以对其宣告缓刑。据此，对被告人李某丙适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百三十六条第一款、第二百九十三条第（一）项、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十八条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十九条以及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，对被告人谭某甲适用《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十三条、第六十五条第一款之规定，对被告人丁某某适用《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款之规定，对被告人谢某乙适用《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二百九十三条第（一）项、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十九条之规定，对被告人罗某适用《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款以及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项第二目之规定，对被告人魏某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百九十三条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十八条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十九条以及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，对被告人李某丁某用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款以及最高人民法院《关于处理
自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项第二目之规定，对被告人漆某某适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款之规定，对被告人谭某戊适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第六十八条第一款以及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，对被告人何某某适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第（一）项、第二十五条第一款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款之规定，对被告人候光平适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第（一）项、第二十五条第一款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款之规定，对被告人成某某适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第（一）项、第二十五条第一款、
第七十二条、第七十三条第二款、第三款之规定，认定被告人李某丙犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元；犯强奸罪，判处有期徒刑三年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；合并决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五千元。认定被告人谭某甲犯强奸罪，判处有期徒刑三年六个月。认定被告人丁某某犯强奸罪，判处有期徒刑三年。认定被告人谢某乙犯强奸罪，判处有期徒刑一年六个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；合并决定执行有期徒刑二年四个月。
认定被告人罗某犯强奸罪，判处有期徒刑一年六个月。认定被告人魏某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；合并决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二千元。认定被告人李某丁某盗窃罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币五千元。认定被告人漆某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年。认定被告人谭某戊犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月，宣告缓刑二年。认定被告人何某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年。认定被告人候光平犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年。认定被告人成某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年。
宣判后，原审被告人谢某乙、谭某甲不服，谢某乙以“没有参与强奸犯罪”为由；谭某甲以“没有参与强奸合谋，有立功表现”为由提出上诉。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为：原审被告人李某丙为报复被害人田某，纠集上诉人谢某乙、谭某甲以及原审被告人丁某某、罗某等人，相互配合，诱骗田某吸食K粉，致使其失去反抗能力后，对其实施了强奸行为，其行为均已构成某奸罪。但由于意志以外的原因，强奸未能得呈，系犯罪未遂，依法可比照既遂犯罪从轻处罚。在共同犯罪中原审被告人李某丙为首纠集，起指挥作用，上诉人谭某甲及原审被告人丁某某在犯罪中起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；上诉人谢某乙及原审被告人罗某起次要作用，均系从犯，依法应当减轻处罚。上诉人谭某甲提出“没有参与强奸预谋，有立功表现”以及上诉人谢某乙提出“没有参与强奸犯罪”的理由。经查与客观事实不符，案发当天中午，上诉人谭某甲、谢某乙在与李某丙等人一起吃中饭时，李某丙为帮她人报复被害人田某，就提出晚上在宝岛明珠开包厢，用K粉将田某迷倒之后再强奸她，谭某甲、谢某乙等人均表示同意，并由罗某准备K粉。当晚，上诉人谭某甲又打电话喊来了原审被告人丁某某，在宝岛明珠KTV包厢内，李某丙指使罗某将K粉放入牛奶中，在谭某甲、丁某某、谢某乙等人配合下，李某丙诱骗田某喝下投放了K粉的牛奶，在田某不省人事时，谭某甲、丁某某将田某拖进厕所内，对田某实施了强奸行为，对上述事实，上诉人谭某甲、谢某乙以及原审被告人李某丙、罗某、丁某某均有供述在卷，且相互印证，证据确实充分，足以认定。关于上诉人谭某甲提出是其向公安机关提供了丁某某的线索，并带公安人员去抓获了丁某某，有立功表现的问题，经查立功事实不能成某。原审判决认定的上诉人谭某甲、谢某乙及原审被告人李某丙、丁某某、罗某犯强奸罪及原审被告人李某丙、魏某、李某丁某盗窃罪和上诉人谢某乙以及原审被告人漆某某、谭某戊、李某丙、何某某、候光平、成某某、魏某、犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉人谭某甲、谢某乙的上诉，全案维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长柳战文
审判员宋红
审判员张晓玲
二00九年十一月二十四日
书记员陶树平
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