四川省荥经县人民法院
刑事判决书
(2000)荥刑初字第X号
公诉机关荥经县人民检察院。
被告人韩某某，男，生于1965年7月15日，汉族，荥经县人，大专文化，荥经县X乡招聘干部，住（略）。1999年12月14日因涉嫌贪污被刑事拘留，同年12月24日被逮捕，2000年3月24日被取保候审。
辩护人江某某，四川雅安经河律师事务所律师。
荥经县人民检察院以荥检刑诉字(2000)第X号起诉书指控被告人韩某某犯贪污罪，于2000年4月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。荥经县人民检察院指派代理检察员程勇、汤玉出庭支持公诉。被告人韩某某及其辩护人江某某等到庭参加诉讼。现已审理终结。
荥经县人民检察院指控，被告人韩某某受荥经县地质矿产管理局委托，负责该局方某矿山基础设施建设，生产建设资金由韩某某向方某矿山支取，按原始凭证在方某矿山财务实报实销，矿山公路由方某矿山实地验收后交韩某某管理使用。被告人韩某某从1995年至1997年在方某矿山负责基础设施建设过程中，分别以王某某、赵某某、任某甲、尹某乙、刘某某、张某某、方某某等人的名义，采用以少报多，虚列支出等手段分几次侵吞方某矿山资金，共计（略）.04元。案发后，被告人主动检举他人的犯罪行为，经查证属实。检察机关扣押韩某某切机两台、桅杆吊一副，估价金额（略）元，被告人退出现金（略）元，共计5.5万元，作退赃处理。上述犯罪事实清楚，证据确实、充分，足以认定。被告人韩某某受县矿管局委托，负责方某矿山基础设施建设，在报销过程中，采用虚报冒领，以少报多的手段贪污公款共计（略）.04元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第(二)项之规定，构成贪污罪。案发后，检举他人犯罪行为，查证属实，根据《中华人民共和国刑法》第六十八条的规定，属立功表现，可以从轻或减轻处罚。本院为保护国有财产不受侵犯，维护国家的廉政制度，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百四十一条之规定，特提起公诉，请依法惩处。
被告人韩某某对检察机关指控其侵吞方某矿山资金（略）.04元无异议。但对犯贪污罪的指控提出异议，认为方某矿山属集体企业，其侵吞的资金不属国有财产，不应认定为贪污。辩护人江某某认为：一、方某矿山资金来源主要是刘某斌等人的入股，检察机关指控的犯罪客体要件不成立。二、被告人韩某某虽系招聘干部，但在方某矿山期间系以个人名义搞创收，并与方某矿山签订了承包合同，而不属检察机关认定的委托关系。因此，起诉书指控被告人犯罪主体要件不能成立。三、指控被告人韩某某犯贪污罪的客观要件不能成立。韩某某称已将虚报的款项全部投入开发矿山，而不是占为己有，故不属“将公款贪污据为己有”。四、被告人韩某某虚构凭据，其主观上只是想索回自己在矿山的投资欠款，与非法占有国有财物为目的的直接故意有明显的区别。故指控被告人的犯罪主观要件不成立。总之，指控被告人韩某某犯贪污罪的罪名不能成立。
经审理查明，荥经县方某花岗石矿(以下简称方某矿山)筹建于1995年底。事后领取了集体矿山《采矿许可证》。被告韩某某与所在乡政府签订创收协议后，自行于1996年、1997年分别与方某矿山签订了《承包生产花岗石荒料合同》。合同分别载明方某矿山将矿山生产、安全、上交利润等项目由韩某某承包，矿山账目由方某矿山管理，生产建设资金由韩某某向方某矿山支取。在承包过程中，韩某某在方某矿山虚报支出，侵吞矿山资金（略）.04元；冒用他人之名挪用矿山资金1560元。具体事实如下：
一、分别虚构以下5张便条：1、1995年11月10日尹某乙代购炸材（略）.84元清单；2、1996年5月26日尹某乙代购炸材4090.20元清单；3、1996年9月28日刘某某收预付石工路费7600元收条；4、1996年5月24日方某某收付民工工资1500元收条；5、1995年11月16日赵某某炮工工资3060元领条及收方某单。以上便条，韩某某均在方某矿山财务报支，全部予以侵吞。
二、分别虚构以下3张便条：1、以欺骗手段叫赵某某为其书写1996年9月18日赵某某的7000元领条。韩某方某矿山报支后，付赵某某2000元，韩某某实际侵吞5000元。2、1995年11月3日王某某结算清单及（略）元收条。韩某某在方某矿山报支后，付王某某9350元，实际侵吞（略）元。3、1997年9月1日任某甲（略）元领条。韩某某在方某矿山报支后，付任某甲、张某某、代生才、刘某友、龚少林、何友仁、王某成及汽车赔款计（略）元，韩某某实际侵吞（略）元。
三、虚构1996年10月2日张某某1560元借条。韩某某在方某矿山报账后，挪用矿山资金1560元。
案发后，被告人韩某某如实交待了全部犯罪行为，并检举了他人的犯罪行为。
破案后，检察机关将韩某某的切机二台、桅杆吊一副(估价计（略）元)，韩某某退出的现金（略）元，共计（略）元，作退赃处理。在审理过程中，韩某某退出赃款（略）.04元。
以上事实的证据有：
1、虚构九张便条、清单的复印件、证人尹某丙、刘某某、方某某、张某某、赵某某、王某某、任某甲等的笔录，证明便条、清单的内容系虚构、冒名。
2、荥检技文(2000)01——X号《笔迹鉴定书》证明韩某某冒用尹某乙等7人的签名均不是尹某乙等人书写。
3、荥检技鉴会(2000)荥X号《司法会计鉴定书》及方某矿山财务账证明韩某某已将八张便条全部在方某矿山列支。
4、虚构的张某某《借条》、荥检技鉴会(2000)第X号《司法会计鉴定书》及方某矿山财务账证明韩某某将方某矿山资金1560元予以挪用。
5、韩某某与方某矿山签订的《承包生产花岗石荒料合同》，证明韩某某系以个人身份签订的承包合同。韩某某与方某矿山之间系承包关系。
6、《破案报告》证明韩某某有检举他人犯罪行为，属立功。
7、《扣押物品清单》及照片、退赃收条、《估价鉴定结论书》等证明财物、现金共计（略）.04元。
8、荥采证材字(1996)荥X号《采矿许可证》，证明方某矿山办理了集体矿山《采矿许可证》。
9、被告人韩某某关于虚构便条，侵吞、挪用方某矿山资金（略）.04元的供述与上述证据材料一致，能够相互印证。以上证据已经法庭质证，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人韩某某利用工作上的便利，侵吞方某矿山资金（略）.04元，数额较大，其行为构成职务侵占罪。荥经县人民检察院指控被告人韩某某侵吞方某矿山的事实，证据确实、充分，本院予以确认。但根据韩某某与方某矿山签订的承包合同的约定，韩某某不是以国家工作人员身份进行的承包，与方某矿山之间应属承包关系而非委托关系，故其不具备贪污罪的主体资格。检察机关认定方某矿山财产属国有资产，仅有荥检技鉴会(2000)第X号《司法会计鉴定书》证明县地矿局投资25万元，但与刘某斌和方某矿山签订的《集资合办花岗石矿山协议》证明尚有个人投资25万元资金的情节不一致，故认定方某矿山属国有，证据不充分，本院不予支持。韩某某冒用张某某之名占用方某矿山1560元，应属挪用行为，但尚不构成挪用资金罪。被告人韩某某关于自己的行为不构成贪污罪的辩解、辩护人关于韩某某不具备贪污罪主体要件的辩护意见，符合法律规定，本院予以采纳。对于辩护人关于韩某某没有虚报款项占为己有，而是全部投入开发矿山，用于付吊装花岗石工人工资等支出的辩护意见，因付吊装工资属于韩某某个人承担的支出范围，故其辩护意见不予采纳。对于辩护人关于韩某某只是想索回矿山投资欠款的意见，因其投资款在方某矿山筹建时已作为向韩某某的借款处理，转化为债权债务关系，故对这一辩护意见本院不予采纳。鉴于被告人韩某某案发后能坦白交待犯罪事实，退清了全部赃款，且有立功表现，本院决定予以从轻判处。
本院为维护公私财产不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十八条、第六十四条、第七十二条的规定，判决如下：
一、被告人韩某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年(缓刑考验期从判决确定之日起计算。即自2000年6月18日起至2003年6月17日止)。
二、扣押的切机二台、桅杆吊一副(价值（略）元)、退出的赃款（略）.04元，予以追缴。
如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省雅安地区中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长陈述昌
审判员张玉禾
审判员王某章
二○○○年五月二十五日
书记员兰燕秋
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