河南省驻马店地区中级人民法院
刑事裁定书
(1999)驻刑终字第X号
抗诉机关平舆县人民检察院。
被告人(原审被告人)x某x，男，一九xx年x月x日生，汉族，初中肄业，平舆县X乡X村X村农民。自幼上学初中肄业后务农，一九九五年因盗窃曾被治安拘留。一九九八年六月二十四日因涉嫌奸淫幼女被刑事拘留。同年七月二十九日被依法逮捕。现已释放。
法定代理人冯某某，男，汉族，系被告人x某x之父。
辩护人刘某某，王留邦，系平舆正文律师事务所律师。
被害人的法定代理人吴全中、岳月玲，系被害人父母。
平舆县人民法院审理被告人x某x奸淫幼女一案，于一九九八年十一月十九日作出(1998)平刑初字第X号刑事判决。平舆县人民检察院不服，提出抗诉。本院依法组成合议庭不公开开庭审理了本案。河南省人民检察院驻马店分院检察员林虹出庭支持公诉，被告人x某x及其法定代理人冯某某、辩护人刘某某、王留邦，被害人的法定代理人吴全中、岳月玲到庭参加诉讼。本案经合议庭评议审判委员会进行讨论并作出决定。本案现已审理终结。
原判认定，一九九六年十二月中旬的一天夜晚，吴××让同住一室的表弟岳亮亮(十一岁)到本乡联中喊被告人x某x到其住室玩。晚自习结束后，被告人x某x来到本乡卫生院吴××住处，岳、吴和被告人x某x一起玩耍夜十二点左右，岳在自己床上休息，冯某吴同在另一个床睡。被告人x某x和吴接吻，摸吴的乳房和阴部并提出和吴发生性关系，吴说怕怀孕，后二人发生了两性关系。之后二人又说了一会儿话，至次日凌晨被告人到学校上早自习。此次性行为致该女怀孕并于一九九七年二月三十一日作了人工流产，流产后二人又发生二次性关系。
原审法院又查明起诉书认定被害人吴××生于一九八三年十月十九日的证据不足。因为：1、吴××一九九七年二月二十日陈述自己生于一九八二年六月二日，本人填的学历表也是一九八二年出生，且九七年七月九日陈述已满十五岁；2、吴××的母亲岳月玲在庭审中证吴××生于一九八三年农历十月十九日，阳历应是十一月二十二日，和派出所的出生证明不能印证；3、派出所户口册显示吴××出生于八三年十月十九日，但是与其妹妹的出生时间仅相差四天。后经查吴××妹妹和弟弟的出生时间均被改动；4、经查八二年人口普查表没吴××的名字，但不能排除吴是八二年所生，因吴××陈述是八二年农历六月二日出生。换算成阳历应是八二年七月二十二日出生，所以人口普查表不应有吴××的名字。故平舆县人民检察院指控被告人x某x犯奸淫幼女罪的证据不足。平舆县人民法院宣告被告人x某x无罪。
平舆县人民检察院抗诉称，原审判决认定事实有误，使用证据不当，判决实属错误。请依法改判。
经审理查明，被告人x某x奸淫被害人吴××的事实清楚，证据确实充分，足以认定。但被害人吴××不满十四周岁的证据不足，指控的罪名不能成立。平舆县人民检察院的抗诉理由，经查证据不足，且二审期间所举证据之间有矛盾。
本院认为，被告人x某x奸淫被害人吴××，致该女怀孕引产的事实清楚，证据确凿。但认定被害人吴××不满十四周岁的证据不足。平舆县人民法院判决宣告被告人x某x无罪正确，审判程序合法。平舆县人民检察院抗诉理由不足，不予采纳。
依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百六十二条第三项，第一百八十九条第一项之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长远国明
审判员张学富
审判员蔡子云
一九九九年二月二十三日
书记员阮景海
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