湖南省永州市中级人民法院
刑事判决书
（2011）永中刑二终字第X号
原公诉机关湖南省永州市X区人民检察院。
上诉人（原审被告人）文某，外号“X”，男，X年X月X日出生。因犯盗窃罪于2004年6月2日被永州市X区人民法院判处有期徒刑五年，2008年12月刑满释放。此次因涉嫌犯盗窃罪于2011年3月14日被永州市公安局零陵分局刑事拘留，同月24日被逮捕。现羁押于湖南省永州市X区看守所。
永州市X区人民法院审理永州市X区人民检察院指控被告人文某犯盗窃罪一案，于二○一一年八月十日作出（2011）零刑初字第X号刑事判决。文某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。永州市人民检察院指派代理检察员刘某某出庭履行职务，上诉人文某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2011年3月13日晚7时许，被告人文某在零陵区河西XXX网络会所楼下，采取撬锁、拉线等手段将失主李某的一辆黑色铃木女式摩托车盗走，由于摩托车被损坏，文某将车推到一修理店内，被失主李某发现，将其当场抓获。经物价部门鉴定，所盗摩托车价值4,900元。案发后，赃物已退还给失主。
上述事实，有下列证据证明：
1、失主李某的陈述，证明案发当晚他的摩托车被盗后，及时寻找并在修理店发现被盗摩托车及文某见状逃跑，被他及朋友费某抓获的情况。
2、证人费某、蒋某某的证言，分别证明在修理店给文某修车及抓获文某的情况。
3、价格鉴定结论，证明被盗摩托车的价值。
4、书证。扣押、发还物品清单，证明扣押的摩托车已被失主李某领回；年龄证明，证明文某年龄情况；芝山区人民法院刑事判决书，证明文某因盗窃被判刑五年的情况。
5、被告人文某对犯罪事实供认不讳。
该院认为，被告人文某以非法占有为目的，采取秘密手段盗窃他人财物，价值4,900元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成盗窃罪。文某在刑满释放后五年内又重新犯罪，系累犯，应依法从重处罚。被告人文某犯罪后，认罪态度较好，且经公安机关追缴后退还了赃物，故可对其酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第五十二条，第五十三条之规定，判决：被告人文某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元。
宣判后，文某不服，以“没给失主造成损失，量刑过重”为由，向本院提出上诉，请求从轻处罚。
一审判决查明的事实、证据属实，二审予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）文某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。文某上诉提出“为失主挽回了损失”的理由，经查，文某在盗得摩托车后被失主发现，追回了财物，并不是主动退出赃物；提出“量刑过重”的理由，根据湖南省高级人民法院《人民法院量刑指导意见（试行）》关于盗窃罪的量刑规定计算，原判量刑过重，故该理由成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持永州市X区人民法院（2011）零刑初字第X号刑事判决对文某的定罪及附加刑部分；
二、撤销永州市X区人民法院（2011）零刑初字第X号刑事判决对文某的主刑部分；
三、上诉人（原审被告人）文某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年3月14日起至2012年9月13日止。）
本判决为终审判决。
审判长张新民
审判员伍希永
审判员龙国明
二○一一年十月二十日
代理书记员贝江勇
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百八十九条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
……
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