重庆市第五中级人民法院
刑事裁定书
（2011）渝五中法刑终字第X号
原公诉机关重庆市X区人民检察院。
上诉人（原审被告人）龚某，女，X年X月X日出生，汉族，高中文某，无业。2010年10月8日因涉嫌犯贩卖毒品罪捉获，次日被刑事拘留，同月19日被逮捕。现羁押于重庆市X区看守所。
辩护人杨某某，重庆巨力律师事务所律师。
重庆市X区人民法院审理重庆市X区人民检察院指控原审被告人龚某犯贩卖毒品罪一案，于2010年1月4日作出（2011）渡法刑初字第X号刑事判决。原审被告人龚某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第五分院检察员张红专出庭履行职务，上诉人龚某及其辩护人杨某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市X区人民法院认定：2010年10月8日下午6点左右，被告人龚某在自家门口，以人民币100元将一小包毒品贩卖给文某，被民警当场捉获。现场从文某身上查获毒品一小包，净重0.1克。从龚某身上查获毒资人民币100元，并从龚某家中查获毒品26小包，净重2.9克。经鉴定，上述毒品均检出海洛因。案发后，公安机关扣押了龚某手机一部及人民币100元，涉案海洛因3克予以没收。
上述事实，有接受刑事案件登记表、立案决定书、户籍材料、搜查笔录、扣押物品清单及照片、毒品称量记录、毒品检验报告、证人文某证言以及被告人龚某供述等证据证实。
原判认为，被告人龚某明知海洛因是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。鉴于龚某在审理中自愿认罪且系初犯，酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决：一、被告人龚某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元；二、扣押在案的毒资人民币100元，作案工具手机一部予以没收。
上诉人龚某提出：原判把其丈夫放在家中的毒品认定为贩卖的毒品，属于认定事实错误，量刑畸重，要求改判。其辩护人提出龚某系初犯，认罪态度较好，涉案毒品小，社会危害性较小，建议对其判处缓刑。
出庭的检察员认为：原判事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人龚某向他人出售海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。对于上诉人龚某提出原判认定事实有误、量刑畸重以及其辩护人提出适用缓刑的意见，经查，现没有证据证明龚某家中查获的2.9克海洛因不是龚某持有的海洛因；龚某有贩卖海洛因的行为，毒品应累计计量；根据龚某的犯罪事实、情节以及认罪态度，原判在法定幅度内对其量刑并无不当，故其上诉意见以及辩护意见不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长江玲
审判员郑文某
代理审判员马成楷
二○一一年五月十三日
书记员赵甫
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