上海市第二中级人民法院
民事判决书
(2000)沪二中经终字第X号
上诉人(原审被告)马某甲，男，X年X月X日出生，回族，住（略）。
委托代理人孙义荣，上海市泛亚律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)顾某某，男，X年X月X日出生，汉族，住（略）。
原审第三人河南省和平公司上海医疗器械经营部，住所地上海市X路X号X室。
法定代表人马某甲，经理。
委托代理人马某乙，该经营部工作人员。
委托代理人曹某某，男，X年X月X日出生，住（略）。
上诉人马某甲因借款纠纷一案，不服上海市虹口区人民法院(2000)虹经初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人的委托代理人孙义荣、被上诉人顾某某、原审第三人的委托代理人马某乙、曹某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，1998年10月1日，上诉人与案外人河南省和平公司签订承包合同一份，约定河南省和平公司将原审第三人发包给上诉人承包经营，承包期限自1998年10月1日起至2002年10月1日止；承包期间发生的债权、债务均由上诉人承担。承包期间，上诉人与被上诉人各投入资金50，000元。后被上诉人因故退出经营，上诉人与被上诉人于1999年9月27日达成清单一份，上记载上诉人与被上诉人各投资50，000元，共同经营原审第三人，现被上诉人退出经营，应取回投资款(包括被上诉人于1998年借给被上诉人的现金23，000元)57，339.28元，扣除被上诉人已取得的工资3，600元，剩余53，739.28元。同年9月30日，上诉人归还被上诉人30，000元，并与被上诉人签订协议一份，约定上诉人于1999年9月30日已付给被上诉人30，000元，余款23，739.28元在1999年12月底付清，上诉人委托马某乙向被上诉人付款；被上诉人从即日起离开原审第三人，与原审第三人无任何业务关系。协议签订后，上诉人给付被上诉人5，000元，余款未付，被上诉人经催讨无着，遂诉至法院。
另查明，1998年，上诉人曾向被上诉人借款23，000元。
原审认为，上诉人欠被上诉人18，739.28元的事实属实，该欠款中包括了上诉人向被上诉人所借之款，现被上诉人要求上诉人归还借款18，000元，应予支持。至于上诉人辩称其出具清单等系履行原审第三人的职务行为，应由原审第三人还款，因上诉人承包经营原审第三人，承包合同明确规定承包期间的债权债务由上诉人承担，不能成立。据此判决，上诉人归还被上诉人借款18，000元，于判决生效之日起10日内付清。案件受理费759.57元，由上诉人负担730元，被上诉人负担29.57元。
判决后，马某甲不服，向本院提起上诉称：本案系争的欠款18，739.28元系投资款，而非上诉人的个人借款；被上诉人投入原审第三人的投资款，应当由原审第三人负责返还，原审所作判决错误，请求撤销原判，改判原审第三人返还被上诉人投资款18，000元，一、二审诉讼费由被上诉人负担。
被上诉人答辩称，1998年，我借给上诉人23，000元，当时原审第三人尚未成立，该借款是上诉人的私人借款，上诉人称本案系争的18，739.28元欠款是投资款不是事实，现借款尚未还清，原审判决上诉人归还借款正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审第三人表示愿意偿还所欠被上诉人投资款18，739.28元，但前提是被上诉人必须负责收回其在经营期间尚未收回的部分产品。
二审中，三方当事人对原审认定的事实均无异议，本院予以确认。
本院认为，上诉人系原审第三人的承包人，上诉人承包期间与被上诉人约定各投入资金5万元，后上诉人与被上诉人达成协议，同意被上诉人退出，由上诉人归还被上诉人欠款，且该欠款中包含了上诉人向被上诉人所借的23，000元借款，现上诉人尚欠被上诉人18，739.28元，故原审法院按借款处理判令上诉人归还并无不当。至于上诉人提出欠款应当由原审第三人归还的问题，上诉人与原审第三人系承包关系，投资及还款事宜均由上诉人与被上诉人之间约定，因此上诉人认为应当由原审第三人归还欠款与当事人约定不符，本院不予支持。对于原审第三人提出的被上诉人在经营期间有业务尚未了结的问题，不属本案审理范围，本院不予处理，原审第三人可另行提出解决。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，判决并无不当。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费人民币759.57元，由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审判长马某耀
代理审判员王薇
代理审判员朱志红
二○○○年六月八日
书记员陈晓伟
==========================================================================================
为尽量避免给当事人造成不良影响，经当事人本人申请110.com将对文章内容进行技术处理，点击查看详情。
==========================================================================================
