海南省海南中级人民法院
刑事裁定书
(2004)海南刑终字第X号
原公诉机关儋州市人民检察院。
上诉人(原审被告人)郑某甲，男，1965年出生于海南省儋州市，汉族，中专文化，原系儋州市土地管理局土地交易所所长。曾因犯贪污罪被判处有期徒刑三年六个月，仍服刑。现羁押于儋州市第二看守所。
辩护人陈某，海南林源律师事务所律师。
原审被告人郑某乙，男，X年X月X日出生于海南省儋州市，汉族，大专文化，原系儋州市X镇政府副镇长，住（略）。2002年10月28日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现取保候审。
儋州市人民法院审理儋州市人民检察院指控原审被告人郑某甲，郑某乙犯贪污罪一案，于二00四年一月八日作出(2003)儋刑重字第X号刑事判决。被告人郑某甲不服，提出上诉。本院于2004年1月29日立案，并依法组成合议庭，经阅卷、提审被告人，认为本案不需开庭审理，现已审理终结。
原判认定，2000年2月2日，被告人郑某乙利用其担任儋州市X镇政府副镇长分管国土工作职务之便利，与时任儋州市国土局负责＂洋浦高等级公路扩建工程＂三都镇征地工作的被告人郑某甲勾结，由郑某乙代表三都镇政府，郑某甲代表儋州市国土局，签订一份虚假＂临时用地协议书＂虚构由儋州市国土局向儋州市X镇政府征用临时用地29亩，每亩补偿2500元的事实，报儋州市国土局领导审批，骗取征地补偿款（略）元。郑某乙分得（略）元，郑某甲分得（略）元。案发后，被告人郑某乙退还所得赃款（略）元，由儋州市纪律检查委员会上缴国库。
原判认为，被告人郑某甲、郑某乙身为国家工作人员，利用职务上的便利，采用骗取的手段非法占有公款（略）元私分，其中郑某甲分得（略）元，郑某乙分得（略）元，其行为均已构成贪污罪。被告人郑某甲曾因犯贪污罪被判处有期徒刑，在判决宣告后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告前还有其他罪没有判决，依法应数罪并罚。被告人郑某乙积极退赃，认罪态度好，有悔罪表现，依法可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第(二)、(三)项、第七十条、第六十九条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款的规定作出判决：一、被告人郑某甲犯贪污罪，判处有期徒刑五年六个月；前罪被判处有期徒刑三年六个月，总和刑期九年，决定执行刑期八年六个月(未退赃款继续追缴)。二、被告人郑某乙犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
被告人郑某甲上诉主要理由：重审判决认定事实不清，证据不足，无法证实上诉人犯贪污罪，应改判无罪。上诉人的辩护人的辩护意见是：认定上诉人虚构临时征用土地事实、有共同贪污故意证据不足，上诉人帐户里的（略）元是郑某乙偿还的借款而不是贪污款，本案的证人证某不真实。
经审理查明，原判认定被告人郑某甲、郑某乙利用职务上的便利，采用骗取的手段非法占有公款（略）元私分，其中郑某甲分得（略）元，郑某乙分得（略）元的事实清楚、正确。有下列经一审庭审举证、质证的证据证实：1、任职证明，证实郑某甲时任儋州市国土局土地交易所副所长，负责三都镇X路征地工作，郑某乙时任三都镇分管国土工作副镇长；2、书证，证实郑某甲、郑某乙签订虚假的＂临时用地补偿协议书＂，骗取征地补偿款（略）元的事实；3、证人羊某丙、羊某丁证言，证实郑某乙叫羊某华代开一张收取（略）元条据，但未收到这笔款，自1999年12月底后，西照村就未办理过任何形式的征地及领取任何一笔征地款；4、收据、存、取款凭证，笔迹鉴定结论；5被告人郑某乙所做的有罪供述。以上证据具有证明效力，本院予以确认。
本院认为，上诉人郑某甲、原审被告人郑某乙身为国家公务员，为谋取不正当利益，利用职务之便，采取欺骗手段非法占有公款私分，其行为均已构成贪污罪。上诉人郑某甲上诉及辩护人辩护意见认为，认定虚构征地协议、共同贪污事实不清，证据不足，证人证某具有不真实性。但现有证据均可证实郑某甲授意郑某乙并合谋以虚构的征地协议，骗取征地款私分之事。其所提出的未得赃款（略）元及证人证某不实的辩护意见均无证据证实。上诉及辩护意见据理不足，本院不予采纳，应予驳回。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长伍科富
审判员刘惠琼
代理审判员张政
二00四年三月一日
书记员梁怡
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