（略）人民法院
刑事判决书
（2011）开法刑初字第x号
公诉机关（略）人民检察院。
被告人刘某，男，X年X月X日出生于（略），身份证号码x，汉族，小学文化，农民，住（略）。因犯诈骗罪，于2011年1月21日被陕西省平利县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。因涉嫌信用卡诈骗罪，于2011年9月8日被开县公安局抓获，同年9月9日被开县公安局刑事拘留，同年9月30日由开县公安局执行逮捕。现羁押于开县看守所。
辩护人骆某某，重庆帅风律师事务所律师。
被告人郭某乙，女，X年X月X日出生于（略），身份证号码xxxx，汉族，小学文化，无业，住（略）。因犯诈骗罪，于2011年1月21日被陕西省平利县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。因涉嫌信用卡诈骗罪，于2011年2月16日被开县公安局抓获，同年2月18日被开县公安局刑事拘留，同年3月26日由开县公安局执行逮捕。现羁押于开县看守所。
辩护人唐某，重庆弘全律师事务所律师。
被告人付某，女，X年X月X日出生于（略），身份证号码x，汉族，小学文化，农民，住（略）。因犯诈骗罪，于2011年1月21日被陕西省平利县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。因涉嫌信用卡诈骗罪，于2011年2月16日被开县公安局抓获，同年2月18日被开县公安局刑事拘留，同年3月26日由开县公安局执行逮捕。现羁押于开县看守所。
辩护人汪某某，重庆四方律师事务所律师。
开县人民检察院以开检刑诉（2011）X号起诉书指控被告人刘某、郭某乙、付某犯诈骗罪，于2011年11月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用“被告人认罪案件”程序，公开开庭审理了本案。开县人民检察院指派检察员任泽东出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人骆某某，被告人郭某乙及其辩护人唐某，被告人付某及其辩护人汪某某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2010年11月7日，被告人刘某、郭某乙、付某商定到（略）行骗。同日11时许，被告人刘某发现被害人吴某在开县温泉农业银行取款后，遂示意被告人郭某乙、付某对吴某行骗。付某就主动同吴某搭讪找人，郭某乙即上前说付某找的人是自己舅舅，不在，要很晚才回来，并建议付某先休息，后被告人郭某乙、付某同吴某一同前往温泉镇金玉旅馆。付某和郭某乙按照事先商定，以食盐冒充冬虫夏草假装交易，因价格不适，郭某乙让吴某帮其讲价，并承诺买成冬虫夏草后给其好处费2000元。之后，被告人郭某乙、付某假意将冬虫夏草价格讲成x元，郭某乙表示所带现金不够，要回家取钱，并叫吴某做中间人，将冬虫夏草由吴某保管，吴某以4000元现金及一张银行卡做抵押。付某表示4000元作抵押不够，不知银行卡里是否有钱，郭某乙即电话联系被告人刘某，并对吴某说是给银行打的电话，从而骗取了吴某银行卡密码。之后，被告人郭某乙、付某离开现场将银行卡交给刘某。后被告人刘某从吴某银行卡中取走现金x元，后三人将所骗得的现金进行分赃。
上述事实，被告人刘某、郭某乙、付某在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人吴某陈述，证人熊某、雷某、候某某等人的证言，银行卡交易明细、刑事判决书、户籍证明等物证、书证，视听资料等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人刘某、郭某乙、付某以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人现金x元，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以确认。被告人刘某、郭某乙、付某被宣告缓刑后，在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪判处的刑罚，决定执行的刑罚。三被告人归案后，退赔了被害人的经济损失，并取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。
关于三被告人的辩护人提出被告人在缓刑期间发现的漏罪，与原判决之罪属同种犯罪，不应数罪并罚的辩护意见。本院认为，三被告人在被宣告缓刑前，犯有同种数罪，属独立的罪行，但并未彻底交待自己的罪行，公安机关在缓刑考验期限内发现其漏罪而进行追诉，依法应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，数罪并罚决定执行的刑期。故对于辩护人的该点辩护意见本院不予采纳。
综上所述，本院为了保护公民的财产权利不受侵犯，根据被告人刘某、郭某乙、付某犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条和《最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见（试行）》第九条之规定，判决如下：
一、被告人刘某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金5000元（已预缴），原犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金5000元（原判已缴纳），撤销缓刑，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金x元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年9月8日起至2013年2月25日止。原犯诈骗罪，羁押二个月零十天已折抵刑期。）
二、被告人郭某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金5000元（已预缴），原犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金5000元（原判已缴纳），撤销缓刑，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金x元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年2月16日起至2012年8月5日止。原犯诈骗罪，羁押二个月零十天已折抵刑期。）
三、被告人付某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金5000元（已预缴），原犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金5000元（原判已缴纳），撤销缓刑，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金x元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年2月16日起至2012年8月5日止。原犯诈骗罪，羁押二个月零十天已折抵刑期。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第二中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本二份。
审判长成伟
人民陪审员李方富
人民陪审员刘某均
二○一一年十二月二十日
书记员姜红
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