上诉人(原审被告)：谭XX
被上诉人(原审原告)：郑XX
原审被告：汪XX。
原审被告：陈XX
上诉人谭XX与被上诉人郑XX及原审被告汪XX、陈XX提供劳务者受害责任纠纷一案，前由奉节县人民法院于2011年7月4日作出(2011)奉法民初字第X号民事判决，谭XX不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法由审判员李先华担任审判长，与审判员杨超，代理审判员盛建华共同组成合议庭，并于2011年9月19日审理了本案。上诉人谭XX的委托代理人、谭光富，被上诉人郑XX的委托代理人、张祖明，原审被告汪XX，原审被告陈XX及其委托代理人出庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，2010年12月20日，奉节县土地统一征用办公室与汪XX签订一份房屋拆迁补偿及统建安置协议，汪XX将奉节县X村X社的房屋拆迁，同时约定自本协议签订之日30日内汪XX完成旧房拆迁，旧房材料归汪XX所有等协议内容。2011年3月10日汪XX与陈XX达成一个口头协议，汪XX以400元价格将被征用的房屋残值卖给陈XX，并出具收据一份。该房屋的残值陈XX只需要木料，陈XX又与谭XX协商，将该房屋的瓦片卖给谭XX，由谭XX提供民工的午餐及支付工资。2011年3月19日陈XX从奉节县老县城一号桥召集郑XX等六名民工一同前往奉节县X村X社去拆除房屋。开始郑XX在房屋下面从事相关工作，吃完中午饭后，郑XX被安排到房屋上面拆瓦，1时左右郑XX从房屋上面摔下来，谭XX立即将郑XX送往附近的诊所治疗，因病情严重，又转到奉节县人民医院住院治疗。入院诊断：1、特重型闭合性颅脑损伤：（1）原发性脑伤；（2）广泛脑挫裂伤；（3）颅骨骨折；2、左耳部皮肤裂伤。经住院治疗至2011年5月10日出院。出院医嘱：1、院外继续康复治疗；2、3-6个月后返院行颅骨修补术；3、门诊随访。花去医疗费x.19元，合作医疗报帐x.60元，实际支付医疗费x.59元，交通费237元。2011年5月18日经重庆三峡精神卫生中心心理诊断报告诊断，郑XX测IQ＝37，系中度智力低下，花去治疗费440元，交通费294元。2011年5月20日经重庆市奉节司法鉴定所鉴定，郑XX因摔伤致中度智力低下的后遗症，其伤残程度系五级，后续医疗费评估为人民币x元，支付鉴定费及打印费1442元。
另查明，陈XX为郑XX垫付医疗费1000元，谭XX为郑XX垫付医疗费3303元。
一审法院认为，公民的身体健康权应受法律保护，侵害他人身体健康的应承担民事责任。本案郑XX等民工从事的工作应该是一个整体，其不单只是拆瓦，还要拆木料，只有先把瓦拆除，才能拆木料，因此不能单纯认为谁给付的工资郑XX就是谁的雇员，陈XX、谭XX在从旧房拆除的材料中各取所需，因此郑XX从事的工作是在为陈XX、谭XX服务，系陈XX、谭XX共同的雇员。由于郑XX在工作中受到损害，因此陈XX、谭XX应对郑XX的损害后果共同承担相应的民事责任。故郑XX要求陈XX、谭XX赔偿其经济损失的合理部分，合法有理，予以支持。拆旧房的工作相对而言具有一定的高度危险性，作为陈XX、谭XX为了自身的利益，雇请他人进行拆除工作，应采取相应的防护措施，以减少、减轻损害的发生及后果，由于没采取防护措施，存在过错；另外由于郑XX年龄较大，陈XX、谭XX不应安排其上房从事相关工作，工作安排不合理，存在过错。郑XX作为完全民事行为能力人，在从事高度危险作业时，应该意思到危险的存在，自身对本次事故的发生也有一定的过错，应减轻陈XX、谭XX的赔偿责任。汪XX对被征用的房屋的残值享有处分权，其以400元价格将残值卖与陈XX合法，因此在本案中汪XX不应承担赔偿责任。对于郑XX的后续治疗费，陈XX的抗辩理由成立，可待实际发生后再主张权利。对于郑XX主张的精神抚慰金，结合郑XX的伤情，可酌情考虑，营养费可酌情考虑。郑XX的经济损失应列入赔偿范围的为：医疗费x.59元；残疾赔偿金5277元×18年×60%＝x.60元；误某62天×50元／天＝3100元；护理费52天×35元／天＝1820元；住院伙食补助费52天×20元／天＝1040元；鉴定费1442元；交通费531元；营养费1000元；精神抚慰金5000元。陈XX、谭XX支付的医疗费共4303元应在其赔偿总额中予以品除。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第五条、第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、陈XX、谭XX在本判决生效后10内共同赔偿郑XX医疗费、残疾赔偿金、误某、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、营养费、精神抚慰金共计x，品除已支付的4303元，还应赔偿x元，陈XX、谭XX负连带责任；二、驳回郑XX的其他诉讼请求。案件受理费1214元，由郑XX负担120元，由陈XX、谭XX负担1094元，陈XX、谭XX负应负担的案件受理费郑XX已垫付，在履行案款时直付郑XX。如未按判决书规定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，谭XX不服，向本院提起上诉称，汪XX作为房主系雇主应承担主要责任，陈XX作为承包人应承担次要责任，谭XX不是雇主，也不是承包人，不应承担责任。请求二审依法改判谭XX不承担责任。
郑XX辩称，汪XX作为受益人应承担责任，陈XX和谭XX也应承担责任。
汪XX辩称，房屋是国家征收的，残值由自己处理，自己已将残值卖给了陈XX，故不应承担赔偿责任。
陈XX辩称，郑XX的实际雇主是谭XX，郑XX是为谭XX拆瓦时受伤，陈XX只买木料，故陈XX不应承担赔偿责任。
本案争议焦点：谭XX是否应承担赔偿责任。
围绕上述争议焦点，双方分别举示了相关证据并发表了质证意见。
二审审理查明的案件事实与一审相同，本院对一审查明的案件事实予以确认。
本院认为，汪XX与奉节县土地统一征用办公室签订房屋拆迁及统建安置协议后，将归其所有的旧房材料作价400元卖给陈XX，双方的买卖协议不违反法律规定，因此，陈XX支付400元价款后，该房的材料即归陈XX所有，与此同时，风险也随之转移，故汪XX不应对郑XX的损害承担赔偿责任。因陈XX只需木料，而将瓦片卖给谭XX，陈XX召集拆房工人，谭XX为工人提供午餐及支付工资，郑XX在为陈XX和谭XX拆旧房材料的过程中摔伤，陈XX和谭XX作为接受劳务的一方未提供安全保障义务存在过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”陈XX和谭XX理应承担赔偿责任。谭XX主张其不应承担赔偿责任的上诉理由于法无据，本院不予支持。
综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费833元，由谭XX负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判长李先华
审判员杨超
代理审判员盛建华
二○一一年十月十九日
书记员何云东
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