重庆市第四中级人民法院
刑事判决书
（2012）渝四中法刑终字第X号
抗诉机关重庆市X区人民检察院。
原审被告人向某，男，X年X月X日出生。。
重庆市X区人民法院审理重庆市X区人民检察院指控原审被告人向某犯故意杀人罪以及被害人高××提起附带民事诉讼一案，于二○一二年二月十七日作出（2012）黔刑初字第X号刑事附带民事判决。重庆市X区人民检察院对刑事部分判决不服，提出抗诉。附带民事部分判决因双方当事人未在上诉期限内提出上诉，现已生效。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第四分院指派代理检察员肖恩出庭支持抗诉，原审被告人向某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2011年4月，被告人向某与被害人高××（生于X年X月X日）确立恋爱关系并开始交往，7月28日晚，向某发现高××与几名男子在一起，便于次日质问高××，高××予以否认，向某为此产生怨恨并提出分手。8月2日10时许，向某购得一把水果刀欲带回家削水果，后在黔江城区大十字遇见高××，便跟随高××进入“弘扬”大酒店北侧电梯欲上至X楼。在电梯上行过程中，二人发生语言争执，向某认为受到高××的戏弄，又想到前几天高××与其他男子一起玩耍及高××不与其耍朋友，便产生杀死高××的念头。随即，向某用左手抱住高××颈部，右手持刚购买的水果刀向某××的腹部、胸部用力捅了几刀，高××便将向某的左手中指咬出血，向某便将高××摔倒在电梯内，并持刀向某颈部、背部一阵乱捅。电梯到达该酒店X楼，向某拿起消防栓旁的电话报警，但未打通，便让该酒店服务员报警，后向某行至酒店X楼自杀未果。向某返回X楼电梯处，见高××仍未死亡，便踢了其胸部几脚，并用右手卡高××的脖子。经鉴定，被害人高××的损伤程度属重伤。高××因此在黔江中心医院住院治疗30天，花去医药费66546.62元。2011年12月2日，经鉴定，原告人高××的伤残程度已达X（十）级，需后期医疗费20000元至30000元，并为此支付鉴定费1400元。
同时查明，被告人向某从“弘扬”大酒店服务员处得知警察即将到来后，便前往该酒店总台寻找香烟，刚到达酒店底楼即被抓获。案发后，被告人向某的近亲属已代为赔偿被害人高××的医疗费2000元。
认定上述事实，有经庭审举证、质证，并经庭审确认的下列证据在案佐证：
1．接受刑事案件登记表、立案决定书证实了案件来源。
2．被告人向某的供述，证实2009年上半年，自己通过朋友认识高××，后便到广州打工，平时与高××都是通过电话联系。2011年4月，自己与高××确定男女朋友关系，7月份，高××叫自己回黔江找工作，自己便回到黔江。7月28日，高××到自己在中塘的家里耍至下午4点左右，后二人一起到黔江城，自己住在下坝一旅社。当晚10时许，自己打电话问高××在什么地方，她说在小广场，自己过去见高××和一些男子一起，心里就很生气，便回到下坝旅社。29日12时许，自己在大众广场问高××，昨晚是不是和一些男子在一起，高××说没有，并说是自己眼睛花了，自己心想既然这样，在不在一起都是一样，就特别恨高××，并于当日下午4时许向某××提出分手，高××就笑了一下，后自己便回到中塘老家。8月1日，自己到黔江城，住在姐姐位于交西路的家里，次日10时许，自己准备回中塘，从交西路经闸桥到东站坐车，在大街一个2元店买了一把水果刀，准备拿回去削水果。自己走到大十字碰见高××，就叫她到自己家去耍，高××说不去，并喊自己到她家位于新华中学后的租房耍，后二人就坐车到她家外，高××又不想回去。二人就往外走，在邬杨桥处，高××拿出手机打电话并在电话里问大哥在哪，对方说什么自己没听见，后高××说她马上来。随后，高××问自己去弘扬大酒店不，自己问去干什么，她说自己去看，二人就坐车到弘扬酒店门口。自己与高××进入该酒店北侧的电梯内，高××按的X楼，在电梯上行的过程中，高××问自己跟着她干什么，他问她是不是在耍自己，她说难道耍他不起吗。当时，自己觉得高××在耍自己，加之前几天看见她和其他男子一起耍，就在心里怨恨她，想她不和自己耍朋友了，把她弄死算了。他用左手将高××颈部抱着，用手从裤包内掏出事先买来的水果刀平行向某××的腹部、胸部用力捅了几刀，高××就将他左手中指咬出血，他更加生气，就将她摔倒在电梯内后用刀对她的颈部、背部一阵乱捅，想把她捅死算了。到X楼后电梯门开了，自己心想迟早要被警察抓，就拿起消防栓旁的电话报警，但没有打通，后将身份证扔在X楼的消防栓盒内。他看见一个女服务员（张××），就问她报警没有，她没有回答，后又有两名服务员推着车过来，自己觉得高××应该被自己杀死了，反正要被判死刑，就想跳楼自杀，自己从X楼楼梯走到X楼，见天楼的门锁着，就又回到X楼。自己到X楼电梯，见高××还在电梯内动，脚朝电梯门外，头朝里，仰面躺着，自己就说命还长，还不死，自己便踢了高××的胸部几脚，接着用右手卡住她的脖子，见她没动了，才放手出电梯。自己当时想抽烟，就问张××要烟，她们说没有，要到总台要，自己就准备从杀人对面的电梯下去，但电梯不动，自己便从楼梯间走下去，到该酒店底楼就被警察抓了。
3．被害人高××的陈述，证实2011年6月左右，自己与向某确定恋爱关系，自己还去过他老家黔江中塘，他父母也知道。7月下旬，向某打电话叫自己到广州去，自己说不去，他就回到黔江，后自己与向某在7月底就分手了，向某偶尔用他父亲的手机给自己打过几次电话，都是想找自己和好，但自己没有同意。8月2日10时许，自己在解放路遇见向某，他就找自己谈和好的事情，自己说不可能，他就说要一直跟着自己，自己走到哪他就跟到哪里。自己为了摆脱他，就走到重百商场外坐出租车准备去位于新华中学桥头的二哥家，他也跟着自己上车，后自己二人在新华中学门口下车。走到二哥家楼下时，自己问他跟着上去不，他说要，自己本来不想和他一起，于是就决定不去了，便往邬杨桥方向某行。走到邬杨桥头时，自己给一个姓黄某大哥（黄某）打电话问他在什么地方，他说在弘扬大酒店X楼的一个房间，自己就打了一辆出租车去该酒店，向某又跟着上车，后自己二人来到该酒店。二人进入酒店北侧的电梯，自己按的X楼，当时自己二人面对电梯门各站一角，电梯内只有自己二人。在电梯上行的过程中，自己想起他原来对自己说的“把他时间耽搁了”的话，就对他说他还把自己青春耽搁了，向某说什么自己记不起，只是他听了自己的话就比较生气。随后，向某从身上摸出刀子靠拢自己，捅了自己的腹部或胸部一刀，自己咬了他的手指一口，他就继续用刀连续捅了很多刀，自己就倒在电梯内，电梯到X楼后，门就开了，自己用力喊了几声救命后昏了过去。自己醒来时已经在医院，颈部被捅6刀，医生告诉自己，自己身上一共有26处刀伤。
4．证人张××的证言，证实2011年8月2日11时15分许，自己与黄某在弘扬大酒店X房间休息，突然听见X楼走廊附近有人在“啊”、“啊”的乱叫，自己一边问黄某是不是有人打架，一边冲出房门，没有看见走廊上有人，后自己与黄某朝电梯方向某。刚转过X房间外走廊，自己看见电梯口有大量血迹，电梯内有一年轻男子（向某）正在杀一个年轻女孩（高××），自己见高××仰面躺在电梯内，头朝电梯里面，一只脚呈弯曲状蹬在地上，另一只脚伸在电梯外用力乱蹬，向某正拿着一把尖刀朝高××的胸部等部位乱刺，高××在喊救命。此时，谢××另一个电梯出来就惊叫一声，后跑到自己和黄某身后，自己三人返回房间给酒店保安打电话说电梯内有人在杀人，谢××说赶快报警，自己就立即拨打“110”报了警。自己三人又返回杀人现场，刚走到电梯对面，向某（满身是血）站在电梯外对自己三人说他杀人了，叫自己三人报警，自己听后非常害怕，就问那个女孩呢，向某说被他杀死在电梯内了，自己又问他把高××杀死了吗，他说高××不死，他怎么能死，后他说他去看一下。向某返回电梯口，用力强行将电梯扳开，自己见高××仍仰面躺着，双手摊开，全身被血浸透，头发散满脸部，接着高××用双手将头发拨开，呻吟一声后反动身体侧身睡在电梯内。向某见高××还没死就说她命根还硬，还没死，边说边蹲下身子，用左手抓起高××的头发，右手掐住高××的颈部，同时用膝盖用力顶揣她的胸部，后用拳头和脚踢打高××的胸部等部位。自己见状就劝说，不要打了，但向某根本不听劝告，继续殴打高××，自己劝了四五声后返回X房间并打电话问警察到现场没有，黄某和谢××也离开现场，但她二人进了X房间。自己挂了电话准备返回现场，没走几步，向某就进了X房间，他问自己有烟没有，他要死也要抽支烟，自己说没有，自己去总台给他找，向某问他们（指警察）到没有，自己说应该快了，并说还给120打电话的。向某就转身离开了，X房间的电话响了，是酒店经理问自己，向某在哪里去了，自己说他已经出去了，经理叫自己去看向某去哪里了，并说警察到了，自己跑出房间后见楼梯有血脚印朝下走的痕迹，便将向某朝楼梯下楼的情况报告给经理了。
5．证人黄某、谢××的证言证实案发的相关情况与张××的证实基本一致。
6．证人黄某某证言，证实2011年8月2日11时许，自己在弘扬大酒店X房间休息时，高××打电话说要过来耍，自己说可以，自己在房间等了约半小时后，给她打电话就打不通了。之后，自己到酒店大厅服务台退房，经底楼电梯口看见很多鲜血，服务员告诉自己发生凶杀案了。
7．证人庄××的证言证实其介绍黄某与高××认识的情况。
8．证人陈××的证言，证实2011年8月2日，有一年轻男子在自己的“新世界二元超市”杂货店购买了一把黄某刀柄的土豆刀，刀刃上有厂家“金洪”的字样和一些标志图案，刀柄加刀刃大概有十七厘米长。
9．抓获经过，证实公安机关接警后赶至弘扬酒店将向某抓获。
10．指认笔录及照片，证实向某对作案现场、准备报警、购买水果刀位置及作案工具类型等的指认情况与其供述相互吻合。
11．辨认笔录及照片，证实向某辨认出作案工具，张××、黄某辨认出向某，黄某辨认出被害人高××的情况。
12．办案说明，证实案件的相关情况。
13．病历，证实高××的受伤情况。
14．扣押及发还物品清单，证实向某的近亲属向某害人支付2000元医疗费的情况。
15．人体损伤程度鉴定书，证实高××的损伤程度属重伤。
16．现场勘验检查工作记录及照片，证实案发现场的相关情况。
17．视听资料，证实向某作案过程的具体情况。
18．DNA鉴定书，证实经提取现场血迹比对分析，各基因均为高××所有。
19．作案工具水果刀一把，证实系向某作案时所使用。
20．户籍信息，证实向某及高××的身份情况。
21．黔江中心医院催款单，证实高××受伤花费医疗费66546.62元。
22．司法鉴定意见书，证实高××的伤残程度为X（十）级，需后期医疗费20000元至30000元。
23．鉴定费发票，证实高××支付鉴定费1400元。
24．庞一秀的户籍信息、证明，证实高××系庞一秀之女。
原审法院认为，被告人向某故意非法剥夺他人生命，并致人重伤，其行为已构成故意杀人罪。被告人向某意图杀害未成年被害人，且手段残忍，予以酌情从重处罚。被告人向某已经着手实施犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法予以减轻处罚；案发后，被告人向某主动投案，并如实供述了自己的犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。向某应对其给附带民事诉讼原告人高××造成的经济损失予以赔偿。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三条、第六十七条、第三十六条第一款、《最高人民法院关于若干问题的解释》第八十六条及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定之规定，判决：一、被告人向某犯故意杀人罪，判处有期徒刑八年。二、由被告人向某赔偿刑事附带民事诉讼原告人高××的医药费、住院伙食补助费、误某、护理费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、后期医疗费等共计102700.62元。限判决生效后十日内履行。三、驳回刑事附带民事诉讼原告人高××的其他诉讼请求。
抗诉机关提出，向某犯罪手段残忍、情节恶劣、后果严重，原判量刑畸轻，请求二审法院从重改判。
原审被告人向某提出，其不知道高××系未成年人；他找高××是找其还钱。
二审查明的事实和证据与原判一致。另在二审中检察机关当庭举示了被害人高××的陈述及伤情照片。
本院认为，原审被告人向某故意非法剥夺他人生命，并致人重伤，其行为已构成故意杀人罪。向某着手实施犯罪后，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。向某在案发后主动要求旁人打电话报警并在酒店内等候公安人员，归案后如实供述了自己的犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。向某在犯罪中刺杀未成年被害人高××二十余刀，在发现被害人未死后，继续对被害人实施踢打、卡颈等暴力行为，造成被害人重伤和十级伤残的严重后果，其犯罪手段残忍，情节恶劣，应酌情予以从重处罚，原审法院对向某判处有期徒刑八年明显畸轻，应依法予以改判，抗诉机关提出的抗诉理由成立，本院予以采纳。
关于原审被告人向某根提出其不知道高××系未成年人和找高××是找其还钱的理由，经查，该理由与其在公安机关的供述和高××的陈述不符，不予采纳。
综上，原判认定事实和定罪正确，审判程序合法，但量刑不当，应予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三条、第五十六条、第六十四条、第六十七条之规定，判决如下：
一、维持黔江区人民法院（2012）黔法刑初字第X号刑事附带民事判决第一项对原审被告人向某的定罪部分，即“被告人向某犯故意杀人罪”。
二、撤销黔江区人民法院（2012）黔法刑初字第X号刑事附带民事判决第一项对原审被告人向某的量刑部分，即“判处有期徒刑八年”。
三、原审被告人向某犯故意杀人罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2011年8月2日起至2024年8月1日止。）
四、作案工具水果刀一把予以没收。
本判决为终审判决。
审判长万晓佳
审判员侯迅
代理审判员万永福
二○一二年四月十九日
书记员黄某
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