湖北省宜昌市中级人民法院
刑事判决书
（2006）宜中刑终字第X号
原公诉机关秭归县人民检察院。
上诉人（原审被告人）何某某（又名何某云），男，X年X月X日出生，汉族，当阳市人，初中文化，务工，住（略）。2005年11月15日因涉嫌抢劫被秭归县公安局刑事拘留，同年12月16日被逮捕。现羁押于秭归县看守所。
原审被告人韩某某（小名东子），男，X年X月X日出生，汉族，秭归县人，初中文化，务工，住（略）（户籍地茅坪镇西楚居委会平湖五路X号）。2005年11月15日因涉嫌抢劫、盗窃被秭归县公安局刑事拘留，同年12月16日被逮捕。现羁押于秭归县看守所。
原审被告人赵某某（小名虎子），男，X年X月X日出生，汉族，秭归县人，小学文化，务工，住（略）。2005年11月15日因涉嫌抢劫、盗窃被秭归县公安局刑事拘留，同年12月16日被逮捕。现羁押于秭归县看守所。
原审被告人周某某，男，X年X月X日出生，汉族，宜昌市人，初中文化，务工，住（略）。2005年11月15日因涉嫌抢劫、盗窃被秭归县公安局刑事拘留，同年12月16日被逮捕。现羁押于秭归县看守所。
原审被告人望某某（小名龙子），男，X年X月X日出生，汉族，宜昌市人，初中文化，理发师，住（略）。2005年12月1日因涉嫌盗窃被秭归县公安局刑事拘留，同年12月16日被逮捕。后经秭归县人民法院决定取保候审。
秭归县人民法院审理秭归县人民检察院指控原审被告人韩某某、赵某某、周某某犯抢劫罪、盗窃罪、原审被告人何某某犯抢劫罪、原审被告人望某某犯盗窃罪一案，于2006年2月27日作出（2006）秭刑初字第X号刑事判决。原审被告人何某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判认定，2005年11月7日至13日，被告人韩某某、赵某某、周某某、何某某、望某某纠集在一起，抢劫作案二起（其中入户抢劫一起），盗窃作案二起。其中被告人韩某某抢劫作案二起，劫取现金及物品价值480元，盗窃摩托车2部价值4130元；被告人赵某某、周某某抢劫作案二起，劫取现金及物品价值480元，盗窃摩托车1部价值500元；被告人何某某入户抢劫作案一起，劫取物品价值130元；被告人望某某盗窃作案一起，盗窃摩托车1部价值3630元。具体犯罪事实如下：
一、抢劫事实
1、2005年11月9日晚上8时许，被告人韩某某、赵某某、周某某事先预谋抢劫刘显杰的手机，因害怕刘显杰认出被告人赵某某，商定由被告人赵某某带路，将刘显杰骗出来后由被告人韩某某、周某某出面抢劫。三被告人窜至（略），被告人韩某某、周某某以刘显杰的同学'袁志军'之名敲开刘显杰家屋门，假意邀请刘显杰到九里宵夜，将刘显杰骗至秭归县X镇X村公路边，被告人韩某某以听手机音乐为由将刘显杰的手机骗到手，随即把手机放入自己口袋。当刘显杰索要手机时，被告人韩某某、周某某即对刘显杰进行殴打，强行从其身上搜出现金50元，并恐吓其不准报警继续向山上行走。之后被告人韩某某、周某某逃离现场，与被告人赵某某在约定地点会面，三被告人返回宜昌市夷陵区X镇鸡公岭望某某发廊，将手机交给被告人望某某保管。经秭归县价格认证中心鉴定，被抢的中兴C705型手机价值300元。案发后，被告人望某某的家属向秭归县人民检察院退赔350元，已发还给被害人。
2、2005年11月12日晚上10时许，被告人韩某某、赵某某、周某某、何某某预谋到秭归县X镇陈家冲一农户家抢劫影碟机和手机。四被告人窜至茅坪镇X村X组王东方、张永军租住房处，被告人韩某某因害怕被被害人认出来，由其带路在租住房屋外望某，被告人周某某、赵某某、何某某撞门进入租住房内，被告人周某某在屋内找把不锈钢菜刀、被告人赵某某找把砍柴刀、被告人何某某持木棒先后爬上该屋二楼，将正在睡觉的王东方从铺盖里揪出，被告人周某某、赵某某采取持刀威逼、殴打方式令王东方交出钱和手机，被告人何某某持木棒站在一旁助威，之后三被告人在屋内搜寻钱物未果，被告人赵某某、何某某即用领带和电线将王东方、张永军手脚捆住，用毛巾堵住其嘴巴，三被告人将屋内一部东芝牌影碟机和一部鼓风机抢走，逃离现场时被告人韩某某找把挂锁将租住屋大门反锁。经秭归县价格认证中心鉴定，被抢的影碟机和鼓风机价值130元，王东方的损伤程度属轻微伤。四被告人在逃跑途中将鼓风机丢弃，影碟机由公安机关追缴发还给了被害人。
二、盗窃事实
1、2005年11月7日下午1时许，被告人韩某某、赵某某、周某某窜至秭归县X镇X村三溪路三溪桥头，见田边停辆红色摩托车无人看守，即由被告人赵某某望某，被告人韩某某剪断摩托车电路线，被告人周某某将摩托车启动，将郑家发的车牌号为鄂（略）的五羊125型二轮摩托车盗走。后被告人韩某某、周某某将车骑到宜昌市点军区X村'劲锋'摩托车行，以450元卖给付军科。经秭归县价格认证中心鉴定，该车价值500元。案发后，该车已由公安机关追缴发还给了失主。
2、2005年11月13日晚7时许，被告人韩某某、望某某窜至秭归县X镇X村X组黎国美住处，由被告人望某某望某，被告人韩某某剪断摩托车电路线，将黎国美停放在门口的车牌号为鄂（略）五羊125-F型二轮摩托车盗走，二被告人连夜将车骑到宜昌市点军区X村'劲锋'摩托车行，以500元的价格销赃给二个修车人。经秭归县价格认证中心鉴定，该车价值3630元。案发后，被告人望某某的家属向秭归县人民检察院退赔1850元，已发还给了失主。
原判认定上述事实，有被害人陈述，证人证言，被告人户籍证明、扣押物品照片、发还物品清单、案件来源和抓获经过，现场勘查笔录及现场照片、辨认笔录，价格鉴定结论等证据证实，被告人韩某某、赵某某、周某某、何某某、望某某对本案事实亦无异议。
原判认为，被告人韩某某、赵某某、周某某以非法占有为目的，采取持刀威胁、言语恐吓和殴打等手段劫取他人财物二起，其中入户抢劫一起；秘密窃取他人财物，数额较大，三被告人的行为均构成抢劫罪、盗窃罪；被告人何某某以非法占有为目的，积极参与他人入户抢劫一起，其行为构成抢劫罪；被告人望某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物一起，数额较大，其行为构成盗窃罪。五被告人在归案后认罪态度较好，可酌情对五被告人从轻处罚；同时，被告人望某某积极退赃，有明显的悔罪表现，亦可酌情从轻处罚。根据被告人望某某的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑确实不致再危害社会，可依法对其宣告缓刑。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定作出判决：对被告人韩某某以抢劫罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金5000元；以盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金4500元。总和刑期有期徒刑十四年，并处罚金9500元，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金9500元。对被告人赵某某以抢劫罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金4000元；以盗窃罪，单处罚金1000元。总和刑期有期徒刑十一年，并处罚金5000元，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金5000元。对被告人周某某以抢劫罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金4000元；以盗窃罪，单处罚金1000元。总和刑期有期徒刑十一年，并处罚金5000元，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金5000元。对被告人何某某犯抢劫罪，判处有期徒刑十年，并处罚金3000元。对被告人望某某以盗窃罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金4000元。被告人何某某不服，以其没有积极参与预谋，在抢劫犯罪中并非积极主动作为，原判量刑过重等为由提出上诉。
经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实充分，上诉人及原审被告人对原判认定的事实亦供认不讳，足以认定。
本院认为，上诉人何某某及原审被告人韩某某、赵某某、周某某以暴力、胁迫方法劫取他人财物，其行为均已构成抢劫罪，依法应受刑罚处罚；原审被告人韩某某、赵某某、周某某、望某某秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，依法应受刑罚处罚；原审被告人韩某某、赵某某、周某某因犯数罪应予数罪并罚。因此，原判对本案盗窃罪的定性准确，适用法律正确，定罪量刑并无不当；但因上诉人何某某及原审被告人韩某某、赵某某、周某某2005年11月12日抢劫所进入的房屋不符合司法解释关于“户”的特征，故原审法院认为其行为构成入户抢劫的定性不准，适用法律错误，量刑不当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）、（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下：
一、维持秭归县人民法院（2005）秭刑初字第X号刑事判决的第五项，即被告人望某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金4000元（限判决生效后三个月内缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、撤销秭归县人民法院（2005）秭刑初字第X号刑事判决的第一、二、三、四项，即被告人韩某某犯抢劫罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金5000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金4500元。总合刑期有期徒刑十四年，并处罚金9500元，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金9500元（限判决生效后三个月内缴纳）。被告人赵某某犯抢劫罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金4000元；犯盗窃罪，单处罚金1000元。总合刑期有期徒刑十一年，并处罚金5000元，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金5000元（限判决生效后三个月内缴纳）。被告人周某某犯抢劫罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金4000元；犯盗窃罪，单处罚金1000元。总合刑期有期徒刑十一年，并处罚金5000元，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金5000元（限判决生效后三个月内缴纳）。被告人何某某犯抢劫罪，判处有期徒刑十年，并处罚金3000元（限判决生效后三个月内缴纳）。
三、上诉人（原审被告人）何某某犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金3000元（限判决生效后三个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2005年11月15日起至2010年11月14日止。）
原审被告人韩某某犯抢劫罪，判处有期徒刑八年，并处罚金5000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金4500元。总合刑期有期徒刑十年，并处罚金9500元，决定执行有期徒刑九年，并处罚金9500元（限判决生效后三个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2005年11月15日起至2014年11月14日止。）
原审被告人赵某某犯抢劫罪，判处有期徒刑七年，并处罚金4000元；犯盗窃罪，单处罚金1000元。总合刑期有期徒刑七年，并处罚金5000元，决定执行有期徒刑七年，并处罚金5000元（限判决生效后三个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2005年11月15日起至2012年11月14日止。）
原审被告人周某某犯抢劫罪，判处有期徒刑七年，并处罚金4000元；犯盗窃罪，单处罚金1000元。总合刑期有期徒刑七年，并处罚金5000元，决定执行有期徒刑七年，并处罚金5000元（限判决生效后三个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2005年11月15日起至2012年11月14日止。）
本判决为终审判决。
审判长阮思军
审判员陈晓明
审判员常明
二00六年四月五日
书记员张娟
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