安徽省亳州市中级人民法院
民事判决书
(2001)亳民终字第150号
上诉人(原审被告)：郝某，男，1957年5月5日出生，汉族，干部，住涡阳县X村郝某。
被上诉人(原审原告)：李某，男，1949年6月4日出生，汉族，农民，住涡阳县X村前李某然村。
委托代理人：姚继新，男，46岁，汉族，农民，住涡阳县X镇。
原审第三人：陈某，男，1961年6月3日，汉族，工人，住涡阳县X镇雉河西路X号。
上诉人郝某因承揽加工纠纷一案不服涡阳县人民法院(2000)涡民初字第1673号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人郝某，被上诉人李某及其委托代理人姚继新，原审第三人陈某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，李某按约定将款交给郝某，要求郝某转交给第三人，而第三人陈某在收款后没有按约定完工，责任在第三人，应由其承担相应的法律责任。李某要求郝某退款6540元，因该款系施工款应由第三人给付，但应扣除已贴瓷砖及安装窗框款项。郝某在约定时保证负责将工程施工完毕，故应承担相应保证责任，但因李某与第三人陈某结帐款1540元属李某与陈某之间的法律关系，郝某对此不应承担责任。郝某称第三人陈某已为李某房屋打好室内水泥地平，粉涮墙壁，做好走廓下台阶，建好装饰檐，安装门，因李某予以否认，郝某及陈某均未提供相应证据，本院不予采信。判决：(一)第三人陈某退还原告李某款5588元。(二)被告郝某对一项中的4048元承担连带责任，案件受理费270元，由原告负担40元，被告负担230元。上述款项于本判决生效后十日内履行完毕。
宣判后，郝某不服，以其是李某与陈某之间产生纠纷的调解人，并非担保人，因此不应作为本案的被告，也不应承担连带还款责任为由，向本院提起上诉，请求依法改判。
经审理查明，1998年2月，李某与陈某签订建房合同，合同约定陈某给李某建两层楼房，后因李某资金未到位而停工，经郝某调解，双方再次达成建房协议。李某于1999年4月9日将现金5000元及同陈某结帐款1540元，合计6540元交给郝某，郝某于1999年4月12日将该款转交给陈某后，陈某为李某继续施工，其墙面贴部分瓷砖和安装四个窗户等，在施工期间，李某及其子与陈某之子发生纠纷直至撕打，使该工程再次停止施工。为此，李某诉讼到原审法院，要求郝某退还施工款6540元，在诉讼期间，原审法院委托涡阳县价格事务所对墙面瓷砖及铝合金窗框作了评估，分别为392元和560元，合计952元。
以上事实有下列证据加以证明：
1、双方当事人陈某；
2、1998年2月26日建筑安装工程承包合同；
3、1999年4月9日郝某所写收条；
4、1999年4月12日陈某所写收条；
5、经郝某调解李某与陈某所达成的建房协议书；
6、店集乡法律服务所处理李某父子与陈某之子打架一事意见书；
7、涡阳县价格信息事务所作出的涡价事估字(2000)177号估价鉴定结论书。
本院认为，郝某将李某按建房协议约定的工程款转交给陈某，而陈某在收款后未按约定完工，应承担违约责任。李某要求退款6540元，应扣除已贴瓷砖及安装窗框款项952元后，原判认定由陈某退还款5588元并无不妥，但原判认定郝某在约定时保证负责将工程施工完毕，只有李某的陈某，无相关证据相印证，郝某对此亦不认可，且李某与陈某达成的建房协议中已注明郝某系见证人，故原判认定郝某承担相应的保证责任不妥。上诉人郝某的上诉理由成立。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款(二)、(三)项，《中华人民共和国经济合同法》第二十九条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、第一百三十四条第一款(四)项的规定，判决如下：
一、维持涡县人民法院(2000)涡民初字第1673号民事判决的第一项，即第三人陈某退还李某款5588元。于本判决生效之日起十日内履行完毕。
二、撤销涡阳县人民法院(2000)涡民初字第1673号民事判决的第二项，即郝某对一项中的4048元承担连带责任。
一审案件受理费270元，二审案件受理费270元，合计540元，由李某负担270元，陈某负担270元。
本判决为终审判决。
审判长徐兴锋
代理审判员张燕
代理审判员苏维丽
二○○一年五月十六日
书记员怀思思
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