原告张某甲，男，X年X月X日出生。
委托代理人申国强，男，X年X月X日出生。
被告金某某，男，X年X月X日出生。
委托代理人王保安，安阳市文峰区X路法律服务所法律工作者。
第三人莫某某，女，X年X月X日出生。
委托代理人张某乙，男，X年X月X日出生。
原告张某甲与被告金某某、第三人莫某某不当得利纠纷一案，本院于2009年11月5日受理后，依法组成合议庭，于2009年12月17日公开开庭进行了审理。原告张某甲及委托代理人申国强，被告金某某委托代理人王保安，第三人莫某某委托代理人张某乙到庭诉讼。本案现已审理终结。
原告张某甲诉称：2007年6月22日，原告以第三人的名义与网通公司签订了《公话超市代办协议》（因网通公司要求凡个人与公司签订此类协议，个人需具有本市户口，而原告不具备此条件），协议对双方的权利义务进行了约定。在该协议签订前，原告与被告口头约定：由原告租被告房屋两小间用于开办公话超市，月租金某350元；关于租期，双方约定，啥时公话超市生意不做了，就不再租被告的房屋。公话超市协议正式签订后，原告及其妻即开始经营。2007年12月，原告公话超市不能正常经营，为减少损失，原告与被告商定，该公话超市暂时交给被告经营，被告经营期间，原告不交房租；经营期间产生的收益归被告所有；原告何时收回该超市时，被告应无条件返还超市及一切财产，双方均同意后，原告即将公话超市交被告经营。2008年3月，原告要求重新经营并给公话超市更换技术设备时却遭到被告的拒绝。原告后又多次索要公话超市中的物品，被被告无理拒绝。被告经营该超市期间拖欠网通公司2008年4月、5月话费合计1432.13元，直到网通公司将该超市话机停机，至今加上违约金1556.86元，共计2988.99元。综上，原告请求法院依法判令被告支付被告拖欠网通公司的2008年4月和5月的话费合计1432.13元、违约金1556.86元；依法判令被告返还原告下列财产：写字台1台、电话机4部、椅子4把、公话超市X路X部、通信电缆120米、超市用隔断4个、电表1个；本案诉讼费由被告承担。
被告金某某辩称：原告张某甲不是财产所有人，不具有原告资格，莫某某为原告的案子在上诉中，二审没判决，属一案二审；原告张某甲陈述与事实不符，金某某代替莫某某经营，莫某某应支付金某某房费。
第三人莫某某辩称：我的意见同原告张某甲的意见。
经审理查明：2007年6月22日，第三人莫某某与安阳市网通公司增值业务中心签订了《公话超市代办协议》，协议以第三人莫某某名义签订，但实际经营者为网通公司职工即原告张某甲，网通公司对此也认可。原告张某甲租赁了被告的两间房屋开办公话超市。该公话超市的帐号上显示2008年4、5月欠网通公司电话费1432.13元，该公话超市欠费期间系被告金某某经营。另外，被告认可有计费器2部等物品。原告张某甲于2010年2月4日缴纳公话超市2008年4月、5月欠网通公司话费1432.13元、违约金4.29元，共计1436.42元。原告张某甲庭后表示仅要求法院判令被告金某某支付电话费1432.13元和公话超市X路X部，自愿放弃违约金某其他财产。另查明：本院于2009年2月20日以本案第三人莫某某的利益未受到损失，与被告金某某发生纠纷的实际是原告张某甲，莫某某并未与被告金某某发生实质上的联系为由作出（2008）文民高初字第X号民事判决书，判决驳回莫某某诉讼请求，莫某某不服提起上诉，后撤回上诉。以上事实有2008年5月4日中国网通（集团）有限公司安阳分公司证明一份、2008年6月6日中国网通（集团）有限公司安阳分公司证明一份、欠费查询结果清单、（2008）文民高初字第X号民事判决书、缴纳话费发票一张及当事人当庭陈述为证。
本院认为，原告张某甲作为公话超市实际经营人，且已实际垫付被告金某某经营期间所欠网通公司的2008年4月、5月的话费1432.13元、违约金4.29元，共计1436.42元，现原告张某甲要求被告金某某支付其经营期间拖欠网通公司2008年4月和5月的话费合计1432.13元，证据充分，本院予以支持。原告为莫某某上诉案已撤诉，被告金某某辩称此案一案两审、张某甲不是财产所有人，理由均不成立，本院不予采纳。根据《中华人民共和国民法通则》第九十二条之规定，判决如下：
限本判决生效后十日内，被告金某某支付原告张某甲电话费1432.13元，并返还公话超市X路X部。
如果未按本判决规定的期间履行给付金某义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费50元，由被告金某某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。
审判长李文军
审判员孔希
审判员孙莉莉
二0一0年八月四日
代理书记员张如丽
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