青海省海东地区中级人民法院
行政判决书
(2005)东法行终字第X号
上诉人(原审第三人)马某，男，撒拉族，现年54岁，循化撒拉族自治县人，住（略）。
诉讼代理人刘喜全，河湟律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)马某七么姑，女，撒拉族，生于一九六八年七月七日，青海省循化撒拉族自治县人，住该县X乡X村二社X号。
被上诉人(原审原告)马某，男，撒拉族，现年五十九岁，循化撒拉族自治县，系该县国税局干部，住（略）。系原审原告马某七么姑之父。
诉讼代理人韩如龙，天驼律师事务所律师。
原审被告循化撒拉族自治县人民政府(以下简称循化县人民政府)。
法定代表人马某，循化撒拉族自治县人民政府县长。
诉讼代理人韩顺明，循化撒拉族县国土资源局干部。
诉讼代理人马某庆，循化县撒拉族法律事务中心工作者。
上诉人马某因循化县人民政府土地确认一案，不服化隆回族自治县人民法院(2004)化行初字第X号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭于二OO五年元月24日在本院公开开庭审理了本案。上诉人马某及其诉讼代理人刘喜全，被上诉人马某及其诉讼代理人韩如龙、原审被告法定代表人的诉讼代理人韩顺明、马某庆，证人马某胜、马某成、闫某才呢等到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，原告马某与第三人马某系兄弟关系，马某和马某二人先后在白庄乡X村各打庄廓一份。二OO一年马某称马某在打庄廓时未与其商量，将其0.2亩自留地及护墙围进宅院，请求乡政府解决。乡政府于二OO一年二月十四日决定，让第三人马某退还0.2亩土地归原告使用。二OO一年四月十八日乡政府申请人民法院执行该决定。二OO一年四月二十五日人民法院发布强制执行公告后，第三人拿出了循集建(99)X号《集体土地建设用地使用证》，使执行无法进行。原告提出行政复议申请，海东地区行政公署复议后于二OO四年九月二十九日作出了维持土地使用证的复议决定，原告随向人民法院提起诉讼，要求撤销该使用证。
原判认为，循化县人民政府在进行测绘后给村民办理《集体土地建设用使用证》是行使土地管理职责的体现，但在办理时没有遵循《中华人民共和国土地管理法》、《土地登记规则》的规定，没有依照法定程序进行，而依据县政府的文件，属程序错误，其所提供的三份证据不能证明具体行政行为的合法性，且不是在起诉状副本送达后十日内提供，因此，对其提供的证据不予采纳，其辩解理由不能成立。第三人马某提供的两份材料不能证明行政机关行政行为的合法性，不能作为证据使用，被告作出的具体行政行为主要证据不足，且违反法定程序，其行为侵犯了原告的合法权益。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第二项之规定，判决撤销循化县人民政府二OO三年五月十四日颁发给第三人马某的循集建(99)第X号《集体土地建设用地使用证》，被告重新作出具体行政行为。
第三人马某不服一审判决，上诉称:原审认定事实不清，本案争议的宅基地是经过乡政府批准，于一九八三年修建的，被上诉人马某不仅知情，而且曾帮助修建，并经过测绘反映了上诉人宅基地的状况，原审被告给上诉人颁发土地使用证有充分的事实依据和法律依据，请求二审法院撤销原判，维持原审被告的行政行为。
被上诉人马某辩称:循化县人民政府在给上诉人颁发《集体土地建设用地使用证》前没有遵循法定的程序，使上诉人取得了不合法的土地使用证，原审予以撤销，维护了原告的合法权益，原审认定事实清楚，请求维持原判。
原审被告循化县人民政府辩称，给上诉人颁发的土地使用证的事实清楚，程序合法，请求二审法院维持其具体行政行为。
经审理查明，被上诉人马某与上诉人马某系兄弟关系，二OO一年马某认为上诉人在打庄廓时将其家庭0.2亩自留地及护墙围进宅院，要求上诉人退还，经白庄乡人民政府及村委调解未果，乡政府于二OO一年二月十四日作出决定，由上诉人退还0.2亩土地归原告使用。该决定生效后，在乡政府申请人民法院强制执行的过程中上诉人拿出了循集建(99)X号《集体土地建设用地使用证》。之后，马某以循化县人民政府行政侵权为由提起行政复议，海东地区行政公署复议后作出决定予以维持，马某不服随向人民法院提起行政诉讼，请求撤销循集建(99)X号《集体土地建设用地使用证》。
认定以上事实的证据有:1、循化县人民政府(1996)X号文件一份，测绘图一份，询问笔录一份；2、海东行政公署复议决定书一份，白庄乡人民政府处理决定一份；3、《集体土地建设用地使用证》一份，人民法院公告及双方当事人陈述等证据予以证实。
本院认为，原审被告循化县人民政府在给第三人马某颁发《集体土地建设用地使用证》前没有遵循《土地登记规则》第六条的规定、进行公示，属程序违法，上诉人提供的证明材料亦不能证明原审被告颁证行为的合法性。据此，原判认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉理由不能成立，其诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第(一)项之规定，判决如下:
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费50元及其他诉讼费用150元，由上诉人马某承担。
本判决为终审判决。
审判长王青山
审判员辛青云
审判员刘丽青
二OO五年元月二十七日
书记员田亚萍
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