民法历年真题精点、难点解析（2）

11． 杨某15周岁，智力超常，大学三年级学生。杨某因有某项发明，而与刘某达成转让该发明的协议。该转让协议的效力如何？

　　A．该转让协议有效 B．该转让协议效力未定

　　C．该转让协议无效 D．该转让协议可撤销

　　【答案】B

　　【考点】效力未定合同

　　【详解】《民法通则》第12条规定：“10周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。”《合同法》第47条第1款规定：“限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。”根据上述规定，限制民事行为能力人订立的与他的年龄、智力不相适应的合同，应属于效力待定的合同，如果其法定代理人追认则合同有效，如果其法定代理人不追认则合同无效。本题中，杨某只有15岁，依法属于未成年人。解答本题的关键是看判定杨某实施的民事行为是否与其年龄、智力、精神健康状况相适应，其判断标准有三：(1)当地的同类人经常从事；(2)标的额较小；(3)专业技术要求不高。本题中，杨某转让专利的行为不仅标的额较大而且专业技术要求很高，应当属于与其年龄、智力、精神健康状况不相适应的行为。杨某实施该行为效力未定，只有经其法定代理人追认后方有效。故本题正确答案为B项。



　　12．一天夜晚，甲开车逆行迫使骑车人乙为躲避甲向右拐，跌入修路挖的坑里（负责修路的施工单位对该坑未设置保护措施），造成车毁人伤。对乙的损失应如何承担责任？

　　A．只能由甲承担责任

　　B．只能由施工单位承担责任

　　C．甲和施工单位各自承担责任

　　D．甲和施工单位承担连带责任

　　【答案】D

　　【考点】道路施工致人损害的民事责任、共同侵权的构成要件

　　【详解】《民法通则》第125条规定：“在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。”《民法通则》第106条规定： “公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。”本题中，施工单位未对其挖的坑设置保护措施，对由此给乙造成的损害应当承担责任。甲因开车逆行迫使骑车人乙跌入修路挖的坑里，甲对乙所受的损害存在过错，也应当承担民事责任责任。根据《人身损害赔偿司法解释》第3条的规定，共同侵权行为不再以行为人主观上有意思联络为要件，如果二人以上虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害结果的，构成共同侵权。综上所述，甲和施工单位对乙所受的损害都有过错，甲的行为和施工单位的不作为直接结合导致了损害结果的发生，二者对乙构成共同侵权，应当承担连带责任。故本题的正确答案为D项。



　　13、甲厂于10月4日到乙公司购买一批原料，当场提货并付款25000元。次日，甲厂因货物质量不合格，将这批原料退回乙公司，乙公司签收，但未退款。10月7日，甲厂到乙公司购买电器一批，价款28000元，提货时与乙公司约定2日内付款。2日期满，甲厂未付款，乙公司上门催收。甲厂认为前后债务相抵，只需支付3000元。双方发生争议，依据债的消灭原理，下列对此案的处理意见哪项是正确的？

　　A．甲厂应先付给乙公司28000元，再请求乙公司退款25000元

　　B．乙公司应先退给甲厂25000元，再请求甲厂付款28000元

　　C．甲厂付给乙公司3000元，双方了结债务

　　D．甲厂应付给乙公司14000元，待乙公司退款之后，再付给14000元

　　【答案】C

　　【考点】债的抵销

　　【详解】债的抵销是债消灭的一种方式。凡同种类(特别是金钱)并已届履行期限的对待债务，均可因互相抵销而消灭。根据《合同法》第99条规定：“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵消，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵消的除外。当事人主张抵消的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵消不得附条件或者附期限。”本题中，乙公司已先对甲厂负债2．5万元，然后甲厂又对乙公司负债2．8万元，债的种类性质相同，依法可以抵销。



　　14． H公司欠银行贷款200万元。现该公司将一部分资产分离出去，另成立J公司，对于公司分立后这笔债务的清偿责任问题，存在以下意见，其中哪一个是正确的？

　　A．应当由H公司承担清偿责任

　　B．应当由J公司承担清偿责任

　　C．应当由H公司和J公司承担连带清偿责任

　　D．应当由H公司和J公司按约定比例承担清偿责任

　　【答案】C

　　【考点】公司分立后的债务承担

　　【详解】《合同法》第90条规定：“当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使共同权利，履行共同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。”因此，C项正确。



　　15．甲乙双方达成一份协议，其要点为：甲方按照乙方指定的型号和技术要求购进一套设??于甲方；乙方按期交纳租金；租赁期满，设备归乙方所有。按照我国合同法，此协议属于哪一种合同？

　　A．融资租赁合同B．财产租赁合同

　　C．买卖合同D．租买合同

　　【答案】A

　　【考点】融资租赁合同

　　【详解】《合同法》第237条规定：“融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。”本题中，甲是出租人，乙是承租人，A项正确。



　　16．承揽人在履行承揽合同中的下列行为，哪一项构成违约？

　　A．承揽人发现定作人提供的图纸不合理，立即停止工作并通知定作人，因等待答复，未能如期完成工作

　　B．承揽人发现定作人提供的材料不合格，遂自行更换为自己确认合格的材料

　　C．承揽人未征得定作人同意，将其承揽的辅助工作交由第三人完成

　　D．因定作人未按期支付报酬，承揽人拒绝交付工作成果

　　【答案】B

　　【考点】承揽人在承揽合同中的权利义务

　　【详解】《合同法》第257条规定：“承揽人发现定作人提供的图纸或者技术要求不合理的，应当及时通知定作人。因定作人怠于答复等原因造成承揽人损失的，应当赔偿损失。”A项不构成违约。

　　《合同法》第256条规定：“定作人提供材料的，定作人应当按照约定提供材料。承揽人对定作人提供的材料，应当及时检验，发现不符合约定时，应当及时通知定作人更换、补齐或者采取其他补救措施。承揽人不得擅自更换定作人提供的材料，不得更换不需要修理的零部件。”B项构成违约。

　　《合同法》第254条规定，：“承揽人可以将其承揽的辅助工作交由第三人完成。承揽人将其承揽的辅助工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责。”C项不构成违约。

　　《合同法》第264条规定：“定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权，但当事人另有约定的除外。”D项不构成违约。



　　17．某公司在民政部门主办的大型赈灾义演会上，当众宣布向民政部门设立的救灾基金捐赠100万元。事后，该公司迟迟未支付捐款。下列意见哪一项是正确的？

　　A．此项捐赠允诺没有法律约束力，但该公司背信行为应受舆论谴责

　　B．此项捐赠允诺没有法律约束力，但对于该公司以虚假允诺骗取宣传报道的行为，民政部门可给予行政处罚

　　C．此项捐赠允诺有法律约束力，但该公司有权在支付捐款之前予以撤销

　　D．此项捐赠允诺有法律约束力，该公司无权撤销，受赠人有权要求支付捐款

　　【答案】D

　　【考点】赠与合同的效力

　　【详解】《合同法》第186条规定：“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定。”

　　第188条规定： “具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，赠与人不交付赠与的财产的，受赠人可以要求交付。”因此，D项正确。



　　18．北京碧溪公司与上海浦东公司订立了一份书面合同，碧溪公司签字、盖章后邮寄给浦东公司签字、盖章。该合同于何时成立？

　　A．自碧溪公司与浦东公司口头协商一致并签订备忘录时成立

　　B．自碧溪公司签字、盖章时成立

　　C．自碧溪公司将签字、盖章的合同交付邮寄时成立

　　D．自浦东公司签字、盖章时成立

　　【答案】D

　　【考点】采用书面形式订立的合同的成立时间

　　【详解】《合同法》第32条规定：当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。也就是合同就从最后一个当事人签字、盖章时成立。因此，本题应选D。



　　19． 某公司在其格式劳动合同中规定："因公司的机器设备给职工造成的人身伤害，由公司承担赔偿责任。"该公司职工王某为完成生产定额，在下班后使用一台机器时被轧断了2根手指。王某因受伤而造成的财产损失应当由谁承担？

　　A．应当由王某自己承担，该公司不承担赔偿责任

　　B．主要由王某自己承担，该公司亦应当承担部分赔偿责任

　　C．应当由该公司承担赔偿责任

　　D．主要由该公司承担赔偿责任，王某自己亦应当承担部分损失

　　【答案】C

　　【考点】格式合同的解释问题

　　【详解】《合同法》第41条规定：“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。”本题中，需要理解的是，王某是在下班后使用公司机器造成伤害的，是否按格式劳动合同处理?格式劳动合同是由某公司提供的，此时对格式条款有两种以上解释的，应按照不利于某公司的原则予以解释，即职工王某在下班后使用机器受伤的，仍应按原格式劳动合同约定由公司承担赔偿责任。



　　20．甲、乙双方互负债务，没有先后履行顺序，一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求，一方在对方履行债务不符合约定时有权拒绝其相应的履行要求。这在我国合同法理论上称作什么权利？

　　A．先履行抗辩权

　　B．先诉抗辩权

　　C．同时履行抗辩权

　　D．不安抗辩权

　　【答案】C

　　【考点】同时履行抗辩权

　　【详解】《合同法》第66条规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”本条规定了同时履行抗辩权，因此本题选C。