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不当得利？撤销赠与？诉讼地问题

06-02 02:44 悬赏 80 发布者:shstar 给我留言地区:上海－上海回答:(13)

老公转账给在上海居住的外地女子一笔钱，这女人是老公的理财经理，认识4个月，老公说是借款，但是没有借条。这女人不肯还款，说是和老公谈朋友期间对她的赠与。并且她说在收到钱之前知道老公是有老婆的，所以分手，这笔钱是对她的赠与（有证据）。
1.我起诉这女人和我老公，要求归还钱应该以撤销赠与还是不当得利为理由呢？老公表示肯定不是赠与。
2.这女的是外地户口，查了她在上海的居住证过期2个月了，她现在和上海户籍男子结婚了。我和老公都是上海户籍，那么如果我没有办法弄到她的居住证明，我是否可以到我老公户籍所在地的法院起诉？
3.起诉后钱是可以全部要回来还是只能要回一半呢？

问题补充：

老公说绝对不是赠与款，之前也问老公借过2次钱，都归还了。对方是老公在中晋资产的理财经理。这次金额比较大的，对方收到款就不承认借款事实。几次讨要都不肯定归还，之前老公已经以借贷纠纷起诉过这个女子，因为没有借条而败诉，判决书也没有认定这笔款的性质，但是开庭记录和判决书上对方都表示这笔款是对她的赠与。
如果以撤销赠与起诉她，老公是否要承认这笔款是对她的赠与呢？如果承认赠与是否只能要回一半钱。就是担心这个风险。所以想以不当得利起诉。

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回复时间：2017年06月05日 00时21分

你谈到的问题包括实体与程序两个方面。实体上怎么定性，是认定为借款、赠与还是不当得利。除了法律上构成要件的妥当性以外，你还要从你个人角度出发考虑最大化实现你权利的可能性。
    借款，只要有打款的记录，可能你们一方的举证责任差不多就完成了，但对方有反驳的证据的话这种认定，有一定的风险。且借款诉讼时，出借人是你老公，本案的原告就是你老公。
    如果认定为赠与，与对方观点一致，无非就是赠与合同的撤销与无效问题。可以考虑。
    如果认定为不当得利，你怎么向法官陈述案件事实和打款的原因？当对方有证据证明属于其它法律关系时，你的诉请很可能被驳回。
    在程序上，管辖的问题，借款和赠与，均可在被告所在地和合同履行地起诉。单纯的借款的话，还可以在原告一方起诉。不当得利，一般均在被告所在地。
   以上根据有限的事实与未见任何证据的情况下的简答，纯属个人观点，原对你有帮助。如有不明之处，可以私询。

追问：

您回答的很详细，谢谢！
老公说绝对不是赠与款，之前她也问老公借过2次钱，都归还了。对方是老公在中晋资产的理财经理。这次金额比较大的，对方收到款就不承认借款事实。几次讨要都不肯定归还，之前老公已经以借贷纠纷起诉过这个女子，因为没有借条而败诉，判决书也没有认定这笔款的性质，但是开庭记录和判决书上对方都表示这笔款是对她的赠与。
如果以撤销赠与起诉她，老公是否要承认这笔款是对她的赠与呢？如果承认赠与是否只能要回一半钱。就是担心这个风险。所以想以不当得利起诉是否可行。

回答：

如果绝对不是赠与，那么可以考虑借款，想办法补充证据再诉。我想，法院也不会轻易定性下结论，在无证据证明的情况下，我猜应该是以证据不足驳回。所以补充证据，以借款再诉。还有一个疑问，就是前面已经有两次了，不认账，为啥还要大金额的再借呢？真的假不了，希望你好好琢磨琢磨，想办法应该能找到突破点。

追问：

前面2次借款都是按时还了，所以这次大额的老公才敢借她，借贷纠纷二审到现在超过6个月了，没办法再诉了。

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