公诉机关湘潭市岳塘区人民检察院。
被告人欧阳树桃，男，X年X月X日出生，汉族，初中肄业文化，无业，家住湘潭县X镇X排楼组。因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，2008年1月18日被湘潭县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金二万元。湘潭县人民法院于2008年10月7日决定对其暂予监外执行。因涉嫌犯盗窃罪，2010年6月14日被湘潭市公安局岳塘分局刑事拘留，同年7月16日被湘潭市公安局岳塘分局依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。
辩护人史某某,湖南白舸律师事务所律师。
被告人周某某，男，X年X月X日出生，汉族，职高文化，无业，家住（略）。因涉嫌盗窃罪，2010年6月14日被湘潭市公安局岳塘分局刑事拘留，同年7月16日被湘潭市公安局岳塘分局依法逮捕。2010年9月21日经本院批准被取保候审。
湘潭市岳塘区人民检察院以潭岳检刑诉（2010）X号起诉书指控被告人欧阳树桃、周某某犯盗窃罪，于2010年9月2日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成由审判员彭曲艳担任审判长、审判员徐霞清、代理审判员钟文君参加评议的合议庭，书记员黄某芬担任记录，公开开庭进行了审理。湘潭市岳塘区人民检察院指派检察员汪莉出庭支持公诉。被告人欧阳树桃及其辩护人史某某、被告人周某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湘潭市岳塘区人民检察院指控：
2010年6月13日晚，被告人欧阳树桃、周某某伙同刘某炎（在逃）议定去湖南省湘潭钢铁集团公司盗窃钼铁。14日凌晨4时许，由被告人欧阳树桃驾驶摩托车，三人窜至该集团公司五米宽厚板厂转炉作业区X米平台合金料仓库内，盗窃钼铁75公斤，价值x元。三人将钼铁运出该厂南门时，被告人欧阳树桃、周某某被厂护卫队员当场抓获，刘某炎逃脱。
公诉机关认为被告人欧阳树桃、周某某的行为构成盗窃罪，且被告人欧阳树桃系累犯，提请本院依法惩处。
被告人欧阳树桃、周某某对公诉机关指控的罪名无异议，对犯罪事实有异议。被告人欧阳树桃辩称其在犯罪中起次要作用，不应认定为主犯，而应认定为从犯。其辩护人史某某还辩称被告人欧阳树桃系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚，且未对被害单位造成损失，社会危害性不大。被告人周某某辩称其在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯。
经审理查明：2010年6月13日晚，被告人欧阳树桃、周某某伙同刘某炎（在逃）议定去湖南省湘潭钢铁集团公司盗窃钼铁。14日凌晨4时许，由被告人欧阳树桃驾驶摩托车，三人窜至该集团公司五米宽厚板厂转炉作业区X米平台合金料库内，盗窃钼铁75公斤，价值x元。三人将钼铁运出该厂南门时，被告人欧阳树桃、周某某被厂护卫队员当场抓获，刘某炎逃脱。
另查明，被告人欧阳树桃因涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2007年7月11日被湘潭县公安局刑事拘留，同年8月3日被湘潭县公安局取保候审。因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，湘潭县人民法院于2008年1月18日对被告人欧阳树桃判处有期徒刑二年，并处罚金二万元，于同年10月7日决定对其暂予监外执行。监外执行的刑期自2008年10月7日起至2010年9月12日止。被告人欧阳树桃因涉嫌犯盗窃罪，2010年6月14日被湘潭市公安局岳塘分局刑事拘留，其监外执行的刑期尚有二个月零二十九天。
上述事实有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被盗单位报案材料，证实被盗物品的相关情况；2、证人李某、刘某、陈某某证言，证实案发时间、地点及当场抓获两被告人的情况；3、公安分局扣押物品、文件清单及称量记录，证实缴获被告人的作案工具及被盗物品的相关情况；4、公安分局发还物品、文件清单，证实被盗物品已返还被盗单位；5、岳塘区价格认证中心岳认[2010]X号价格认证结论书，证实被盗钼铁的价格为15万元每吨；6、对案笔录、作案工具、被盗物品的照片及现场方位示意图，证实案发地点及被盗物品的相关情况；7、湘潭县人民法院（2008）潭刑初字第X号刑事判决书，证实被告人欧阳树桃因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2008年1月18日被湘潭县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金二万元；8、辨认笔录及辨认照片，证实两被告人辨认其同案犯的情况；9、（2008）潭刑初字第5-X号暂予监外执行决定书、湘潭市中心医院疾病医学鉴定书、影像学科报告书、湘潭县人民法院送达回证，证实2008年10月7日湘潭县人民法院决定对被告人欧阳树桃暂予监外执行，本案案发时被告人欧阳树桃的刑罚尚未执行完毕；10、两被告人的供述及相关户籍证明，都能与上述证据证明的事实相吻合。
本院认为，被告人欧阳树桃、周某某伙同他人以非法占有为目的，秘密窃取公共财物，数额巨大，其行为均构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人欧阳树桃及其辩护人史某某、被告人周某某辩称其在共同犯罪中起辅助作用，应认定为从犯，经查，被告人欧阳树桃、周某某的供述均能证实两被告人在共同盗窃犯罪中，分工明确，且相互配合，均起主要作用，均应认定为主犯。故上述辩护观点本院不予采纳。被告人欧阳树桃的辩护人史某某辩称，欧阳树桃系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚，且未对被害单位造成损失，社会危害性不大的辩护观点，本院予以采纳。被告人欧阳树桃、周某某犯罪系未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人欧阳树桃在判决宣告之后，刑罚执行完毕之前又犯新罪，应当数罪并罚，根据前罪没有执行完毕的刑罚和后罪所判处的刑罚，决定执行的刑罚。因此，公诉机关指控被告人欧阳树桃系累犯的公诉意见，本院不予采纳。被告人周某某犯罪后，认罪态度好，对其适用缓刑不致再危害社会，可以宣告缓刑。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第七十一条、第七十二条、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人欧阳树桃犯盗窃罪,判处有期徒刑三年，并处罚金二万元；执行原判决尚未执行的刑期二个月零二十九天，并处罚金二万元，决定合并执行有期徒刑三年二个月，并处罚金四万元。
（有期徒刑的刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2010年6月14日起至2013年8月13日止。罚金限本判决生效之日起十日内一次性缴纳。）
被告人周某某犯盗窃罪,判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金一万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长彭曲艳
审判员徐霞清
代理审判员钟文君
二0一0年十月十一日
书记员黄某芬
附项：《中华人民共和国刑法》：
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；有下列情形之一的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）盗窃金融机构，数额特别巨大的；
（二）盗窃珍贵文物，情节严重的。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
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