公诉机关（略）人民检察院。
被告人阳某某，男，X年X月X日出生于（略），汉族，中技文化，住（略）。1996年3月20日因盗窃罪被邵阳某中级人民法院判处有期徒刑六年，1998年5月7日被假释，考验期至2000年2月28日止。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2006年12月2日被刑事拘留，同年12月30日被执行逮捕。现羁押于邵阳某第二看守所。
辩护人戴某某，湖南泽宇律师事务所律师。
被告人陆某，外号“陆某”，男，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，住（略）。2001年4月25日因犯贩卖毒品罪被武冈市人民法院判处有期徒刑四年，刑期至2005年1月7日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2006年12月2日被刑事拘留，同年12月30日被执行逮捕。现羁押于邵阳某第一看守所。
（略）人民检察院以邵检刑诉[2007]X号起诉书指控被告人阳某某、陆某犯贩卖毒品罪，于2007年4月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。（略）人民检察院指派检察员杨建国出庭支持公诉。被告人阳某某及其辩护人戴某某，被告人陆某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2006年6月20日左右，贺庆国（另案处理）在云南打电话给被告人阳某某，问阳某不要毒品海洛因，阳某示要。稍后，被告人阳某某伙同康鹏（另案处理）以每克550元的价格从贺庆国的委托人王某某（另案处理）手中分3次共购得海洛因33粒共93克，付毒资x元。阳某某将其中的44克海洛因以原价卖给“冬伢子”（另案处理），剩下的49克海洛因被分成大小包子分别以每包100元或200元的价格贩卖给他人及供自己吸食。
2006年11月29日，被告人阳某某同被告人陆某在电话中商定，由阳某某购买毒品到武冈市同陆某一起进行贩卖。随后阳某某在邵东县以每克650元的价格购得毒品海洛因8克，付毒资5200元。阳某某带着8克海洛因来到武冈市，伙同陆某将8克海洛因分成约0.1克每包的小包子，由被告人陆某以80元、100元每包不等的价格卖给吸毒人员唐某某等人，共计获利4652元。同年12月1日晚，被告人阳某某、陆某在武冈市邮电局招待所X房间吸食海洛因时被公安人员抓获，当场从阳某某身上搜出海洛因0.7克及现金4652元，从陆某身上搜出19个小包子海洛因计0.8克。
针对上述指控，公诉机关当庭出示了以下证据：1、被告人阳某某、陆某的供述；2、证人王某某、周某某、唐某某的证言；3、物证检验报告、搜查笔录、提取笔录、称量笔录、扣押物品清单、毒品收缴收据、被收缴毒品的照片、通话详单、刑事判决书、裁定书、户籍资料、情况说明等书证。公诉机关认为，被告人阳某某、陆某以牟利为目的贩卖毒品海洛因，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第四款，应当以贩卖毒品罪追究两人的刑事责任。在共同犯罪中，被告人阳某某、陆某均起主要作用，系主犯，被告人陆某因贩卖毒品被判刑释放后又实施贩毒，系再犯。要求本院依法判处。
被告人阳某某辩称，大部分毒品都用于自己吸食，只卖了很少的一部分。辩护人戴某某辩护提出，对于公诉机关指控阳某某第一起贩毒犯罪，只有阳某某的供述和证人王某某的证言，两人在购买毒品的次数上陈述相互矛盾；阳某某转卖给“冬伢子”毒品44克没有获利，不能认为是贩卖毒品；剩下的毒品到底有多少用于吸食多少用于贩卖没有查清。因此，所指控的第一起贩毒犯罪因证据不足不能成立。而对起诉书所指控的第二起贩毒犯罪辩护人不持异议。
被告人陆某辩称，没有和阳某某商量贩卖毒品，只是要他带毒品到武冈来吸食。此后，也只卖了2个小包子的毒品，不是贩卖毒品的主犯，是从犯。
经审理查明，2006年11月29日，被告人阳某某同被告人陆某在电话中商定，由阳某某购买毒品到武冈市同陆某一起进行贩卖。当晚，阳某某携带购买的海洛因8克从邵阳某车来到武冈，伙同陆某将海洛因分成每包约0.08克左右的小包子，由被告人陆某出面以80元、100元每包不等的价格卖给吸毒人员唐某某等人，共计获利4652元。同年12月1日晚，被告人阳某某、陆某与案外人周某某在武冈市邮电局招待所X房间吸食海洛因时被公安人员抓获，当场从阳某某身上搜出海洛因0.7克及现金4652元，从陆某身上搜出19个小包子海洛因计0.8克。
上述事实有以下经查证属实的证据予以证明：
①搜查笔录、提取笔录、称量笔录、扣押物品清单、毒品收缴收据、被收缴毒品的照片证明，2006年12月1日抓获被告人阳某某、陆某时，从阳某某身上收缴海洛因可疑物0.7克、现金4652元，从被告人陆某身上收缴19个小包子计海洛因可疑物0.8克。
②物证检验报告证明，2006年12月1日从被告人阳某某、陆某身上搜缴的白色可疑物中均检出海洛因成分。
③证人周某某的证言证明，2006年12月29日晚陪同陆某接到从邵阳某的阳某某后，看到阳某某身上带有毒品，并与阳某某、陆某一起从中吸食毒品。
④证人唐某某的证言证明，2006年11月30日到12月1日从陆某手中先后买了3次4个小包子的毒品海洛因。
⑤被告人阳某某的供述证明，2006年11月29日打电话与陆某商量共同贩毒后，即购买了8克毒品赶到武冈，由陆某包成小包子后，按每个小包子100元的价格零售，部分供两人吸食。
⑥被告人陆某的供述证明，2006年12月29日与阳某某电话中商量共同贩毒后，当晚接到阳某某带的毒品8克，两人包了几十个每个重约0.04克小包子，由他出面按100元、80元不等的价格贩卖给吸毒人员唐某某等人。卖的钱全部给了阳某某，自己赚到吸食毒品。
⑦刑事判决书、裁定书证明，被告人陆某原犯贩卖毒品罪被判过刑，被告人阳某某于1996年3月20日因盗窃罪被判处有期徒刑六年，1998年被假释，假释考验期至2000年2月28日止。
⑧户籍资料及情况说明，证明被告人阳某某、陆某的身份情况。
以上证据确凿充分，证明事实清楚，证据之间能相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人阳某某、陆某以牟利为目的，共同贩卖毒品海洛因，其行为均构成贩卖毒品罪。公诉机关所指控的罪名成立，本院予以支持。但对起诉书指控被告人阳某某的第一起贩毒犯罪，公诉机关仅列举被告人阳某某和同案犯罪嫌疑人王某某的供述，而在两人的供词中，对阳某某从王某某手中购买海洛因的次数、粒数（重量）、价格均不相一致。作为辅证的通话详单也只能证明阳某某与贺庆国、王某某有过电话联系。而对于阳某某购买海洛因后是否进行贩卖，除被告人阳某某本人的供述外，没有提供其它证据予以佐证。公诉机关指控被告人阳某某2006年6月贩卖毒品海洛因93克的证据不足，本院对此次指控不予采纳。被告人阳某某辩护人戴某某辩护提出“指控阳某某第一起贩毒犯罪证据不足，不能成立”的辩护理由成立，本院予以采纳。被告人阳某某、陆某在武冈贩卖毒品的共同犯罪中，被告人阳某某提出犯意，购买毒品携带至武冈市；因被告人阳某某不熟识武冈的吸毒人员，被告人陆某积极参与贩卖，是毒品最终流向武冈当地吸毒人员手中的重要环节。两人在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯。被告人陆某辩称“自己在贩卖毒品中是从犯”的理由不能成立，本院不予采纳。被告人阳某某伙同被告人陆某贩卖毒品海洛因的数量虽不足10克，但分装后多次进行贩卖，属情节严重。被告人阳某某辩解“吸食大部分，只卖了很少的小部分毒品”，及被告人陆某辩解“只卖了2个小包子毒品”的辩护理由，均与证据证明的事实不符，本院不予采纳。考虑在认定两被告人贩卖的数量中有吸食部分毒品的情节，本院在量刑时酌情予以处罚。被告人陆某在原犯贩卖毒品罪刑满释放后，继续实施毒品犯罪，是再犯，应予从重处罚。据此，对被告人阳某某适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第五十二条，对被告人陆某适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，第三百五十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人阳某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金x元；
（罚金已经缴清。刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2006年12月2日起至2012年12月1日止）。
二、被告人陆某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金x元；
（已缴纳罚金8000元，其它限判决生效之日起一个月内缴清。刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2006年12月2日起至2011年12月1日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长姚云
审判员钟抗迪
审判员吴又如
二○○七年六月五日
书记员李梅芳
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