上诉人（原审原告）拉科斯特股份有限公司（x）,住所地法兰西共和国巴黎x卡斯蒂格利奥勒大街X号（x）。
法定代表人米歇尔•拉科斯特（x），董事长。
委托代理人夏志泽，北京市万慧达律师事务所律师。
委托代理人崔某某，女，汉族，X年X月X日出生，北京市万慧达律师事务所法律工作者，住中华人民共和国河北省曲阳县X镇X村。
被上诉人（原审被告）中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会，住所地中华人民共和国北京市西城区X路X号。
法定代表人许某某，主任。
委托代理人涂某某，该委员会干部。
被上诉人（原审第三人）鳄鱼国际机构私人有限公司（x），住所地新加坡共和国乌美三道X号鳄鱼大厦。
法定代表人洪某某（x），董事长。
委托代理人陶鑫良，上海市华诚律师事务所律师。
委托代理人张平，北京市正见永申律师事务所律师。
上诉人拉科斯特股份有限公司（简称拉科斯特公司）因商标行政纠纷一案,不服中华人民共和国北京市第一中级人民法院（简称北京市第一中级人民法院）（2008）一中行初字第X号行政判决，向本院提起上诉。本院2009年2月10日受理本案后,依法组成合议庭,于2009年3月4日公开开庭进行了审理。上诉人拉科斯特公司的委托代理人夏志泽,被上诉人中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会（简称商标评审委员会）的委托代理人涂某某，被上诉人鳄鱼国际机构私人有限公司（简称鳄鱼国际公司）的委托代理人陶鑫良、张平到庭参加了本案诉讼。本案现已审理终结。
北京市第一中级人民法院查明：拉科斯特公司于1988年11月11日向中华人民共和国国家工商行政管理局商标局（简称商标局）提出第x号“x及图”商标的注册申请（下称引证商标），核定使用商品类别为第16类纸，用于包装的厚纸等，经续展后的专用期限至2009年10月19日止。
引证商标
此外，1979年5月12日，拉科斯特公司向商标局提出第x号鳄鱼图形商标的注册申请，并于1980年10月30日获准注册，核定使用商品为第25类中的“衣服”。经续展，该商标的有效期至2010年10月29日止。
1994年6月29日，鳄鱼国际公司在第16类“文具、文具柜（办公用品）、文具盒（全套）、笔、钢笔、自来水笔、圆珠笔、铅笔、直角尺”等商品上向商标局提出了第x号“x及图”（下称被异议商标）的注册申请，商标局予以初步审定公告。拉科斯特公司在法定异议期内对被异议商标提出异议。1999年6月10日，商标局做出（1999）商标异字第X号《关于第x号“x及图”商标异议的裁定》，裁定被异议商标不予核准注册。
被异议商标
鳄鱼国际公司不服商标局的上述裁定，于1999年7月15日向商标评审委员会提出异议复审申请，商标评审委员会于2008年5月7日做出商评字〔2008〕第X号《关于第x号“x及图”商标异议复审裁定书》（简称第X号裁定），裁定被异议商标予以核准注册。
拉科斯特公司不服，提起诉讼。
北京市第一中级人民法院认为，被异议商标为图文组合商标，其中文字“x”为无含义臆造词，具有较强的显著性和独创性，是商标识别的主要要素，图形部分为一夹杂在文字中的写实鳄鱼图形。引证商标为文字图形组合商标，其中文字部分为“x”，图形部分亦为一写实鳄鱼图形。被异议商标与引证商标相比较，虽然二者图形部分近似，但主要部分及各要素组合后的整体结构并不相同或近似。以相关公众的一般注意力在隔离状态下观察，二者不会产生混淆和误认，故引证商标与被异议商标不构成近似商标，二者即使使用在相同或类似商品上，也不会造成消费者的混淆误认。因此被异议商标没有违反商标法第二十八条的规定。
拉科斯特公司主张其在服装上的鳄鱼图形商标已构成驰名商标，拉科斯特公司应当就其主张承担举证责任。从拉科斯特公司提交的证据看，拉科斯特公司并没有提交被异议商标申请日之前在中国使用其鳄鱼图形商标或对其进行宣传的证据，其提交的商标注册情况并不能证明商标的知名度，《全国重点商标保护名录》涉及的是1999年和2000年，商标局的大部分裁定和（2005）长民三初字第X号民事判决书涉及拉科斯特公司鳄鱼图形商标的知名度的认定时间也在被异议商标申请日之后，虽有商标局的裁定中认定拉科斯特公司鳄鱼图形商标在被异议商标申请日之前具有一定知名度，但综合上述证据不足以认定在被异议商标申请日之前拉科斯特公司在服装上的鳄鱼图形商标已经构成驰名商标。故被异议商标没有违反商标法第十三条第二款的规定。
综上，北京市第一中级人民法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（一）项之规定，判决：维持商标评审委员会做出的第X号裁定。
拉科斯特公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，撤销商标评审委员会第X号裁定。其主要理由是：1、鳄鱼国际公司的被异议商标与拉科斯特公司的引证商标构成在相同或者类似商品上的近似商标；2、鳄鱼国际公司在申请注册被异议商标前明知拉科斯特公司的鳄鱼图形商标和x文字商标，也明知如其申请或使用带有鳄鱼图形的商标会与拉科斯特公司的商标发生混淆、误认，并且被异议商标中的“x”文字与拉科斯特公司的“x”文字均为七个字母且有六个字母相同，在实际使用中又将被异议商标中的文字除去只使用鳄鱼图形，故意造成与拉科斯特公司商标的混淆或误认；3、拉科斯特公司注册的鳄鱼商标是驰名商标，鳄鱼国际公司申请注册被异议商标是对拉科斯特公司驰名商标的刻意摹仿，鳄鱼国际公司的主观恶意和拉科斯特公司引证商标的知名度是判断被异议商标和引证商标是否近似的重要参考因素。
商标评审委员会和鳄鱼国际公司服从原审判决。
经审理查明：上诉人拉科斯特公司原名拉某斯特衬衫股份有限公司，于2005年6月7日变更为现名。
1989年10月20日，拉科斯特公司经核准注册了第x号引证商标，核定使用商品为第16类纸，用于包装的厚纸等，有效期至2009年10月19日。
引证商标
此外，1980年10月30日，拉科斯特公司经核准注册了第x号鳄鱼图形商标，核定使用商品为第25类中的“衣服”，经续展有效期至2010年10月29日。
1994年6月29日，鳄鱼国际公司在第16类“文具、文具柜（办公用品）、文具盒（全套）、笔、钢笔、自来水笔、圆珠笔、铅笔、直角尺”等商品上向商标局提出了被异议商标的注册申请，商标局予以初步审定公告。拉科斯特公司在法定异议期内对被异议商标提出异议。1999年6月10日，商标局做出（1999）商标异字第X号《关于第x号“x及图”商标异议的裁定》，被异议商标不予核准注册。
被异议商标
鳄鱼国际公司不服该裁定，于1999年7月15日向商标评审委员会提出异议复审请求，认为被异议商标与拉科斯特公司的商标在整体外观、呼叫及含义上均有明显区别，未构成类似商品上的近似商标，不会造成混淆和误认。
2008年5月7日，商标评审委员会做出第X号裁定，该裁定认定：本案焦点问题在于：1、被异议商标与引证商标是否构成同一种或类似商品上的近似商标；2、被异议商标是否属于商标法第十三条所指复制、摹仿他人驰名商标之情形。被异议商标为指定颜色的文字图形组合商标。其中文字部分“x”为无含义臆造词，具有较强的显著性和独创性，是商标识别的主要要素。图形部分为一夹杂在文字之中的写实鳄鱼图形。引证商标亦为文字图形组合商标。其中文字部分“x”为拉科斯特公司企业名称的显著部分，图形部分亦为一写实鳄鱼图形。被异议商标与引证商标虽图形部分近似，但主要部分及各要素组合后的整体结构并不相同或近似。以相关公众的一般注意力在隔离状态下观察，并考虑引证商标的显著性和知名度，二者之间可能会产生某种联想，但不会产生混淆和误认。故被异议商标与引证商标虽指定使用的商品相同或类似，也不致造成相关公众的混淆误认，未构成同一种或类似商品上的近似商标。拉科斯特公司鳄鱼图形系列商标虽在服装等商品上具有较高知名度，但在纸等商品上尚未达到驰名程度。被异议商标与拉科斯特公司鳄鱼图形系列商标虽图形部分近似，但拉科斯特公司鳄鱼图形系列商标图形部分独创性较弱，被异议商标与其主要部分及各要素组合后的整体结构区别明显，未构成对其的复制、摹仿。被异议商标指定使用的纸等商品与拉科斯特公司鳄鱼图形系列商标赖以知名的服装等商品既非类似亦无密切关联。综上，裁定被异议商标予以核准注册。
原审诉讼中，拉科斯特公司为了证明其在服装上注册的鳄鱼图形商标具有较高知名度，已成为驰名商标，向原审法院提交了如下证据：
1、商标局在先的裁定书。其中（89）商标异字第X号裁定做出时间是1989年7月11日，其中认定拉科斯特公司的鳄鱼商标在消费者中有一定的知名度。其他的裁定也认定拉科斯特公司在服装上的鳄鱼图形商标在我国具有较高知名度，但这些裁定做出日期及相关的被异议商标的申请日均在1994年6月29日之后；
2、1999年和2000年的《全国重点商标保护名录》，在该名录中包括拉科斯特公司在服装、箱包上注册的鳄鱼图形商标；
3、中华人民共和国吉林省长春市中级人民法院2005年9月16日作出的（2005）长民三初字第X号民事判决书，其中认定拉科斯特公司在服装上注册的第x号鳄鱼图形商标为驰名商标；
4、拉科斯特公司在我国和其他国家注册的与鳄鱼图形有关的商标注册情况。
鳄鱼国际公司向原审法院提交了三组共16份证据，用于证明在被异议商标申请时，被异议商标已为相关公众所熟悉，享有高知名度和美誉度，而拉科斯特公司的鳄鱼图形商标不具有知名度，远未达到驰名状态，被异议商标与引证商标不属于近似商标。
以上事实有第X号裁定、商标局（1999）商标异字第X号《关于第x号“x及图”商标异议的裁定》、引证商标档案、被异议商标档案、各方当事人在诉讼中提交的证据、当事人陈述以及庭审笔录等在案佐证。
本院认为，商标法第二十八条规定：“申请注册的商标，凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，由商标局驳回申请，不予公告。”所谓商标近似，是指不同商标在文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为存在某种特定联系。判断商标是否近似，应以相关公众的一般注意力为标准，在比对对象隔离状态下对商标的整体和主要部分进行比对，并应当考虑商标的显著性和知名度。
本案中，被异议商标为图文组合商标，并指定了颜色，其中的文字“x”无明确含义，且字形较大，因此具有较强的识别性，是该商标的主要识别部分；其中的鳄鱼图形夹杂在文字中。引证商标为鳄鱼图形加“x”文字的图文组合商标，虽然被异议商标中的鳄鱼图形与引证商标的图形有一定的相似性，但由于被异议商标的图形被夹在文字中，从被异议商标整体结构和主要部分上看，并考虑引证商标的知名度和显著性，相关公众施以一般注意力尚不足以对被异议商标与引证商标的来源产生混淆或误认与拉科斯特公司有某种特定联系，因此商标评审委员会和原审判决关于被异议商标与引证商标并不构成类似商品上的近似商标的认定并无不当。拉科斯特公司关于被异议商标与引证商标近似的上诉主张缺乏依据，本院不予支持。
商标法第十三条第二款规定，就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。商标法第十四条规定，认定驰名商标应当考虑相关公众对该商标的知晓程度、该商标使用的持续时间、该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围、该商标作为驰名商标受保护的记录及该商标驰名的其他因素。
本案中，拉科斯特公司主张其在服装上的鳄鱼图形商标已构成驰名商标，但并未提交被异议商标申请日之前在中国使用其鳄鱼图形商标或对其进行宣传的证据；《全国重点商标保护名录》涉及的是1999年和2000年，商标局的大部分裁定和（2005）长民三初字第X号民事判决书涉及拉科斯特公司鳄鱼图形商标的知名度的认定时间也在被异议商标申请日之后，虽有商标局的裁定中认定拉科斯特公司鳄鱼图形商标在被异议商标申请日之前具有一定知名度，但上述证据尚不足以证明在被异议商标申请日之前拉科斯特公司在服装上的鳄鱼图形商标已经构成驰名商标。故商标评审委员会第X号裁定和原审判决关于被异议商标没有违反商标法第十三条第二款规定的认定是正确的，拉科斯特公司关于其引证商标应被认定为驰名商标的上诉主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
由于拉科斯特公司并未提供鳄鱼国际公司在申请注册被异议商标的过程中存在明显恶意的充分证据，故对拉科斯特公司所提被异议商标的申请属于恶意申请的主张不予支持。
综上，商标评审委员会第X号裁定和原审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，应予维持。拉科斯特公司的上诉请求及其理由均缺乏依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费人民币一百元，由拉科斯特股份有限公司负担（已交纳）；二审案件受理费人民币一百元，由拉科斯特股份有限公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审判长张冰
审判员莎日娜
代理审判员钟鸣
二○○九年三月二十日
书记员张见秋
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