浙江省杭州市X区人民法院
刑事判决书
(2004)杭西刑初字第X号
公诉机关杭州市X区人民检察院。
被告人赵某，又名赵某，外号“赵某三”，化名小张，男，X年X月X日出生，汉族，出生地四川省筠连县，小学文化程度，无业，家住（略）。因本案于2003年10月9日被刑事拘留，同年11月13日被依法逮捕。现押于杭州市看守所。
辩护人金某某、潘某某，浙江大公律师事务所律师。
被告人吴某甲，男，X年X月X日出生，汉族，出生地四川省筠连县，小学文化程度，无业，家住（略）。因本案于2003年10月9日被刑事拘留，同年11月13日被依法逮捕。现押于杭州市看守所。
被告人刘某，外号“刘某”，男，X年X月X日出生，汉族，出生地四川省筠连县，小学文化程度，务农，家住（略）。因本案于2003年10月9日被刑事拘留，同年11月13日被依法逮捕。现押于杭州市看守所。
被告人吴某乙，化名陈宏，男，X年X月X日出生，汉族，初中文化程度，出生地四川省筠连县，原系杭州沁浪贸易有限公司临时工，家住（略）。因本案于2003年9月17日被刑事拘留，同年10月24日被依法逮捕。现押于杭州市看守所。
被告人余某，男，X年X月X日出生，汉族，出生地四川省筠连县，初中文化程度，原系杭州新开元大酒店临时工，家住（略）。因本案于2003年10月9日被刑事拘留，同年11月上2日被依法逮捕。现押于杭州市看守所。
杭州市X区人民检察院以杭西检刑诉(2003)X号起诉书某控被告人赵某、吴某甲、刘某、吴某乙、余某犯贩卖毒品罪，于2004年1月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市X区人民检察院指派代理检察员葛淑芳出庭支持公诉，被告人赵某及其辩护人、被告人吴某甲、刘某、吴某乙、余某到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市X区人民检察院指控，2003年3、4月份，被告人赵某和吴某甲先后五次在绍兴柯桥镇104国道旁的某一煤矿内，将共计5克海洛因分别以每克500元的价格卖给校某丙、校某丁、卢某戊。2003年9月，被告人吴某乙先后三次在杭州安琪儿市场旁，将1克海洛因以250元的价格卖给校某丙。2003年9月10日下午4时许，被告人吴某乙、余某在杭州安琪儿市场旁，将0．4克海洛因以100元的价格卖给校某丙。2003年9月15日中午12时许，被告人吴某乙、余某在杭州新塘湾大酒店大桥附近，欲将海洛因以400元每克的价格卖给校某丙，双方在交易时被公安机关当场抓获，经鉴某，当场缴获的物资为非毒品，净重为3．3382克。2003年9月15日下午4时许，被告人刘某携带0．0236克海洛因从绍兴赶至杭州华辰大酒店以100元的价格卖给吴某乙、陆某；次日下午4时许，被告人赵某、吴某甲、刘某在绍兴柯桥104国道边远洋销售有限公司门口一辆桑塔纳车中，以340元每克的价格将49。361克海洛因卖给吴某乙，在交易过程中被公安机关当场抓获。被告人赵某、吴某甲、刘某、吴某乙、余某的行为构成贩卖毒品罪。对此指控，公诉机关当庭宣读、出示了证人证言、书某、鉴某结论、被告人供某等证据。
被告人赵某、吴某甲均辩称，未贩卖过毒品，2003年9月15日刘某贩卖毒品自己是不知道的。被告人刘某、吴某乙、余某对被指控的犯罪事实无异议。
被告人赵某的辩护人提出，起诉书某控的第一、二起贩卖毒品证据不足；被告人赵某在最后一起犯罪中起次要作用，属从犯。请求对其从轻处罚。
经审理查明，1、2003年3、4月份，被告人赵某和吴某甲先后三次在绍兴柯桥镇104国道旁的某一煤矿内，将共计3克海洛因分别以每克500的价格卖给校某丙和校某丁。
2、2003年3月份，被告人赵某和吴某甲先后二次在绍兴柯桥镇104国道旁的某一煤矿内，将2克海洛因分别以每克500元的价格卖给校某丙和卢某戊。
3、2003年9月3日下午4时许，被告人吴某乙在杭州安琪儿市场旁，将0．2克海洛因以50元的价格卖给校某丙。
4、2003年9月6日下午4时许，被告人吴某乙在杭州安琪儿市场旁，将0．4克海洛因以100元的价格卖给校某丙。
5、2003年9月10日下午4时许，被告人吴某乙、余某在杭州安琪儿市场旁，由余某负责运毒品，将0．4克海洛因以100元的价格卖给校某丙。
6、2003年9月13日下午4时许，被告人吴某乙在杭州安琪儿市场旁，将0．4克海洛因以100元的价格卖给校某丙。
7、2003年9月15日中午12时许，被告人吴某乙、余某在杭州新塘湾大酒店大桥附近，欲将海洛因以每克400元的价格卖给校某丙。双方在交易时被公安机关当场抓获。经鉴某，当场缴获的物资为非毒品，净重为3．3382克。
8、2003年9月15日下午4时许，被告人刘某携带0．0236克海洛因从绍兴赶至杭州，于当晚9时许在杭州华辰大酒店以100元的价格将该包海洛因卖给吴某乙、陆某。次日下午4时许，被告人赵某、吴某甲、刘某在绍兴柯桥104国道边远洋销售有限公司门口一辆桑塔纳车中，以340元每克的价格将49．361克海洛因卖给吴某乙，在交易过程中被公安机关当场抓获。
案发后，被告人吴某乙协助公安机关抓获同案犯。
上述事实有公诉机关提供某并经庭审质证的下列证据证实:1、证人校某丙、校某丁、卢某戊的证言，陈述了被告人赵某、吴某甲、吴某乙、余某贩卖毒品的时间、地点、数量及经过情况。2、证人校某丁、卢某戊的辨认笔录，证实经校某丁、卢某戊辨认，确认被告人赵某、吴某甲系向他们贩卖毒品的人员。3、证人陆某证言，证实被告人吴某乙、余某向校某丙贩卖毒品的情况以及被当场抓获的情况。4、吴某乙、校某丙、陆某证言，证实被告人赵某、吴某甲、刘某贩卖50克海洛因给吴某乙、陆某经过情况以及被当场抓获的情况。5、扣押物品清单、毒品上交清单。6、物证检验结论，证实2003年9月15日被告人吴某乙、余某贩卖给校某丙的物品为非毒品。7、物证检验结论，证实从被告人刘某处扣押的物品为海洛因，净重49．361克；从吴某乙出扣押的物品为海洛因，净重0．0236克。8、公安机关出具的关于抓获被告人的经过情况说明。9、五被告人的户籍证明。10、五被告人的供某及辩解。上述证据，本院予以确认。
对被告人赵某、吴某甲提出的，未向校某丙、校某丁、卢某戊贩卖过毒品的意见，以及被告人赵某的辩护人提出的，起诉书某控的第一、二起贩卖毒品证据不足的意见。经查，被告人赵某、吴某甲向校某丙、校某丁、卢某戊贩卖毒品的事实，有校某丙、校某丁、卢某戊的证言以及校某丁、卢某戊的辨认笔录予以证实。故对被告人赵某及其辩护人、被告人吴某甲的上述辩解不予采信。
对被告人赵某、吴某甲提出的，最后一次被抓并不知道刘某在贩卖毒品的辩解。经查，被告人赵某、吴某甲参与该次贩卖毒品犯罪的事实，有证人吴某乙、校某丙、陆某证言、同案犯刘某的供某予以证实，被告人吴某甲在公安机关也作过供某。故对被告人赵某、吴某甲的上述辩解不予采信。
上述事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人赵某、吴某甲、刘某、吴某乙、余某明知是毒品而非法予以销售，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立。被告人赵某、吴某甲、刘某在2003年9月16日已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，比照既遂犯予以减轻、从轻处罚。被告人吴某乙、余某在2003年9月15日已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，比照既遂犯予以从轻处罚。被告人吴某乙协助公安机关抓获同案犯，是立功，予以减轻处罚。对被告人赵某的辩护人提出的，被告人赵某在最后一起犯罪中起次要作用，属从犯的意见，经查，被告人赵某在该次犯罪中起主要作用，是主犯，故对辩护人的上述意见不予采信。据此，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第三款、第四款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第二十五条第一款、第二十三条、第六十八条第一款之规定，判决如下:
一、被告人赵某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利二年，并处罚金某民币5000元，限判决生效后十日内缴纳。(刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2003年10月9日起至2017年10月8日止)
二、被告人吴某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利二年，并处罚金某民币5000元，限判决生效后十日内缴纳。(刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2003年10月9日起至2017年10月8日止)
三、被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处罚金某民币4000元，限判决生效后十日内缴纳。(刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2003年10月9日起至2014年10月8日止)
四、被告人吴某乙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金某民币2000元，限判决生效后十日内缴纳。(刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2003年9月17日起至2005年9月16日止)
五、被告人余某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金某民币1000元，限判决生效后十日内缴纳。(刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2003年10月9日起至2004年8月8日止)
如不服本判决，可在接到判决书某第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书某上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。
审判长潘某
人民陪审员崔德荣
人民陪审员王丽君
二○○四年二月十七日
书某员余某
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