江苏省南京市中级人民法院
民事判决书
(2001)宁民终字第X号
上诉人(原告被告)张某甲，男，X年X月X日生，汉族，江苏典创广告有限公司执行董事，住（略）。
委托代理人丁锦希，江苏世纪同仁律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)江苏XX广告企划有限公司(以下简称今朝公司)，住所地本市X路X号江苏国际经贸大厦X号。
法定代表人张某乙，今朝公司执行董事。
委托代理人郭伟林，江苏南京郭伟林律师事务所律师。
委托代理人刘继红，江苏南京郭伟林律师事务所律师。
上诉人张某甲因工资争议纠纷一案，不服本市X区人民法院(2000)白民初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
经审理查明，张某甲与张某乙等原在连云港开办影视广告公司，1998年5月29日经江苏省工商行政管理局核准在本市设立今朝公司，股东为张某乙(占80％股份)、张某甲(占7.5%股份)、李梁(占5％股份)、柳运祥(占7.5％股份)四人，公司未设董事会，张某乙为执行董事及总经理。1998年6月至1999年7月，张某甲在今朝公司从事业务员工作，但双方未订立劳动合同。1998年1月1日，今朝公司制定了《今朝影视综合管理暂行办法》(以下简称《办法》)，文号为苏今办字98(2)号，其中第七项为'利润分配及有关奖励办法'，规定了业务创收人员1998年完成150万元按30％提取，超过150万元的按31％提取，完成30万元以上利润的，每月可享受住房补贴400元等。1999年2月26日，张某乙在公司大会上宣布了其制定的《今朝公司关于提成分配问题的决定》(以下简称《决定》)，规定:1999年2月26日之前，公司的每个业务人员不实行提成制改为一次性奖励；一次性奖励给张某甲20万元，扣除30％职培费后，余额发给个人；此前的所有分配制度与本制度有抵触的一律以本制度为准；等等。会后，张某甲对《决定》提出异议，1999年7月，张某甲离开今朝公司，2000年7月26日张某甲委托律师向今朝公司发出律师函，主张某己的业务提成。今朝公司承认，《决定》宣布之前，除《办法》外，没有其它关于提成制的规定。今朝公司也未能提供其它的分配制度。因双方协商不成，张某甲向江苏省劳动争议仲裁委员会申请仲裁。张某甲在仲裁期间，提供了自己1998年、1999年的业务量及利润数清单，认为自己1998年完成业务额度为（略）元，纯利润为（略）元，纯利延后回款（略）元，合计（略）元；1999年完成业务额度为（略）元，毛利润为（略）元；今朝公司1998年应给付住房补贴每月400元等。今朝公司对上述数额无异议，但认为《办法》只是讨论稿，并未实施。今朝公司向仲裁委员会提供的《决定》无公章，也无签名。江苏省劳动争议仲裁委员会认为，劳动者有通过劳动获得劳动报酬的权利，今朝公司提供的《决定》制定程序不符合法律规定，不具有法律效力，故裁决:自本裁决书生效之日起30日内，被诉人一次性支付申诉人张某甲（略）.69元。今朝公司不服裁决，向原审法院起诉，认为《办法》虽系自己制定，但并未生效施行，请求撤销江苏省劳动争议仲裁委员会的裁决书，驳回张某甲要求给付劳动报酬的申诉请求。原审法院审理期间，今朝公司重新提供了有公章及现仍在公司工作的11人签名的《决定》，今朝公司承认公章及签名是后补的，认为仲裁时未能提供盖有公章的《决定》是因仲裁委员会所给的28天举证时间不足。一审审理中，今朝公司对张某甲提供的利润数提出异议，认为1998年利润指标并未核算。二审期间，本院要求今朝公司就其提出异议的张某甲的业务利润情况举证，今朝公司未能在规定期限内提供相应的证据。张某甲在二审审理中表示放弃1999年1月1日到1999年2月26日的提成及1998年延后回款的纯利（略）元，只主张1998年的利润（略）元应提成的（略）.19元及12个月的住房补贴4800元。
以上事实，有双方当事人陈述、证人证言、今朝公司章程、张某甲提供的《办法》、今朝公司提供的《决定》，江苏省劳动争议仲裁委员会苏劳仲案字(2000)第X号仲裁裁决书等证据为证。
原审法院认为，今朝公司与张某甲未订立劳动合同，是事实劳动关系，双方对工资、利润分配并无约定，用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自产确定本单位的工资分配方式和工资水平，故对于工资收入、利润分配应按公司有关管理规定办理，张某甲提供的《办法》是一份打印件，无公司公章或执行董事张某乙签字，不能认定是公司的正式决定，只能推定该办法是一个讨论稿，依据公司章程，制定公司基本管理制度是执行董事的职权，公司关于收入分配、业务提成的制度属于公司基本管理制度的范畴，执行董事对提成分配已作出了《决定》，并已在公司大会上公布，该《决定》已生效，不论张某甲是否同意，都应按《决定》内容执行，今朝公司在劳动仲裁开庭时所提供的《决定》虽有一定的瑕疵，但在审理中双方提供的证人证词均证明1999年2月26日张某乙在公司全体大会上宣布了该《决定》，故《决定》成为公司收入分配制度中的一项规定已是事实，按《决定》的内容，张某甲应得份额为一次性奖励20万元，扣除30％的职培费及张某甲已领走的（略）元，余款为张某甲应得款项。原审法院判决:原告今朝公司于本判决生效之日起五日内支付给被告张某甲4400元。宣判后，张某甲不服，上诉提出:《办法》经全体人员讨论通过，由今朝公司正式发文且有正式文号，是合法有效的，《决定》未经股东会批准，不具有法律效力，不能作为上诉人业务利润报酬的依据等。被上诉人今朝公司未作书面答辩。
本院认为，民事活动应当遵循诚实信用的原则。劳动者有取得劳动报酬的权利。原审法院认为因张某甲提供的《办法》是打印件，无公司公章，而认定其不是正式决定不当，张某甲作为劳动者提供证据的能力受到一定限制，而今朝公司提供的认为是正式文件的《决定》亦无公章或签字，其公章和签字均为后来所补，故原审法院仅以无公章或签字否定《办法》的有效性依据不足。《办法》为今朝公司所发，有正式的文号，对公司的管理制度及提成制度有详细的规定，从今朝公司提供的《决定》中'不实行提成制改为一次性奖励'的内容看，在此之前，今朝公司应有提成制的规定，而《办法》又系今朝公司唯一的关于提成制的规定，故应认定1999年2月26日前《办法》是有效的。根据有关法律规定及今朝公司章程内容，有关业务人员提成的规定不属须由股东会批准的事项。但张某乙作为公司的执行董事，即使有权作出工资报酬方面的决定，也不具有溯及既往的效力，且不能违背诚实食用的原则，故《决定》只应从宣布之日即1999年2月26日起生效，1999年2月26日前仍应按《办法》执行。今朝公司虽对张某甲提供的利润数额有异议，但未能在规定的期限内举证，故其异议不能成立。因今朝公司的成立时间为1998年5月29日，张某甲1998年住房补贴应为7个月。张某甲已领取的（略）元应从其所得的提成款中扣除。张某甲在二审审理中所作的放弃主张1999年1月1日至1999年2月26日的提成及1998年延后回款的纯利（略）元的表示，不违反法律规定，本院予以准许。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(三)项之规定，判决如下:
一、撤销本市X区人民法院(2000)白民初字第X号民事判决；
二、今朝公司于本判决生效后10日内一次性给付张某甲（略）.19元。
一审诉讼费50元、二审诉讼费50元均由今朝公司负担。
本判决为终审判决。
审判长杨健
代理审判员孙伟
代理审判员姜瑾
二00一年六月十一日
书记员董德春
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