原公诉机关（略）人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐某甲，男，汉族，X年X月X日出生于（略），住（略），初中文化，农民。2009年10月24日因涉嫌犯盗窃罪被（略）公安局刑事拘留，同年12月3日被依法逮捕。现羁押于（略）看守所。
原审被告人彭某，男，汉族，X年X月X日出生于（略），住（略），初中文化，农民。2009年10月24日因涉嫌犯盗窃罪被（略）公安局刑事拘留，同年12月3日被依法逮捕。现羁押于（略）看守所。
原审被告人张某，男，汉族，X年X月X日出生于（略），，住（略），高中文化，农民。2009年10月24日因涉嫌犯盗窃罪被（略）公安局刑事拘留，同年12月3日被依法逮捕。现羁押于（略）看守所。
（略）人民法院审理（略）人民检察院指控的原审被告人彭某、张某、唐某甲盗窃犯罪一案，于2010年5月20日作出（2010）汉刑初字第X号刑事判决。唐某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉理由，讯问了被告人，认为原审法院认定事实清楚，决定不开庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定，2009年10月18日下午15时左右，被告人彭某、张某在（略）双乳镇政府对面的小饭馆商议，欲将张山停放在（略）平梁镇X村X组工地的挖掘机上一台破碎锤盗窃变卖。后由张某电话联系唐某甲，二人到唐某甲家，叫出唐某甲商议让其用车给运输破碎锤，待破碎锤卖后，三人均分，唐某甲当即答应。次日下午14时左右，彭某给张某打电话，告知工地上的破碎锤从挖掘机上卸下来了，准备晚上去偷。随后张某给唐某甲打电话，由张某骑摩托车带着唐某甲查看从蒲溪到涧池的村X路。张某从唐某甲家取了一根钢丝绳，约19时左右唐某甲驾驶他家的一辆车牌号为陕E-x号红色南骏自卸车载张某到汉阴接彭某，三人一起吃饭后住到旅馆。同年10月20日凌晨1时许，由被告人唐某甲开车载彭某、张某到（略）平梁镇X村X组张山挖掘机停放的工地，彭某让唐某甲将挖掘机的电瓶线接通后，张某和唐某甲用钢丝绳套上破碎锤，彭某开动挖掘机将破碎锤吊装到唐某甲驾驶的南骏车厢内，为避开交警，三人驾车沿平梁集镇到蒲溪的乡X路将破碎锤运到双乳镇三同碳厂，准备把破碎锤放在该厂，因该厂的人不同意，三人商议后驾车将破碎锤运到汉滨区X镇X村X组唐某甲的祖父唐某丙家院坝坎下，并用树枝等物掩盖藏匿。案发后，被盗破碎锤已由公安机关追回，并已发还失主张山。经（略）价格认证中心鉴定该破碎锤（型号为加拿大爱得特x）价值人民币x元。
原审法院认为，被告人彭某、张某、唐某甲以非法占有为目的，采用秘密窃取的手段共同盗窃他人价值人民币x元的财物，数额特别巨大。三被告人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成了盗窃罪。（略）人民检察院指控三被告人犯盗窃罪罪名成立。在共同犯罪中，被告人彭某、张某从产生犯意、商议谋划、犯罪准备到实施犯罪全程参与，被告人唐某甲因为彭、张二人谋划盗窃过程中需要用车运输，系受邀约参与作案，其虽积极为犯罪做准备并参与盗窃作案，但其所起作用小于彭某和张某。被告人张某、唐某甲在案发后能主动到公安机关投案，张某在第二次供述时即如实供述了其参与的主要犯罪事实，唐某甲尽管在投案时对有些犯罪情节有所隐瞒，但当庭能如实供述自己的主要犯罪事实，依据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条（二）项“犯罪嫌疑人自动投案并能如实供述自己的罪行后翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首”的规定，对被告人张某、唐某甲的自首情节予以认定。三被告人在庭审过程中对起诉书指控的犯罪事实供认不讳，认罪态度较好。三被告人均属初犯，赃物在案发后很快被完好无损地追回，未给失主造成实际损失。综上，根据三被告人的犯罪事实、性质、情节和其在共同犯罪中所起的作用，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十六条、第六十七条、第五十二条之规定判决：一、被告人彭某犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，附加剥夺政治权利三年，并处罚金人民币x元；二、被告人张某犯盗窃罪，判处有期徒刑八年，附加剥夺政治权利二年，并处罚金人民币8000元；三、被告人唐某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币8000元。
唐某甲上诉提出，1、原判认定上诉人受邀参与盗窃作案，所起作用小于彭某和张某，处于被支配地位，但没有适用刑法关于从犯的规定，给予充分考虑适当量刑，属适用法律不当；2、上诉人有自首情节，又属从犯，相对于本案主犯彭某、张某所判刑期，原判对其量刑过重；3、本案盗窃金额虽为特别巨大，但适用的陕高法2002年出台标准，属立法滞后，且赃物在案发后被追回，未给失主造成实际损失，请求二审法院依法改判，作出较轻的量刑并免除罚金。
经审理查明，原判认定上诉人唐某甲伙同原审被告人彭某、张某，于2009年10月20日凌晨1时许，由唐某甲驾驶其家的陕E-x号红色南骏自卸车，三人到（略）平梁镇X村X组，将张山的挖掘机上一台价值人民币x元破碎锤盗走，并藏匿在唐某祖父唐某丙家院坝坎下。案发后，盗窃的破碎锤被追回发还给被害人张山的事实是清楚的，有下列经一审法院开庭审理时举证、质证的证据证实：
1、被害人张山报案记录和陈述，2009年10月20日下午4点多发现其放在（略）平梁镇X村X组工地挖掘机上的一台破碎锤被盗了。其工地上共有两台挖掘机，雇了两个司机，一个姓彭、一个姓卓。与三被告人供述盗窃地点、物品相一致。
2、证人沈某某证实，在张林合开的沙厂，张某说要拖车，向其借过一根四、五米长的钢丝绳。此证言与张某供述曾借钢丝绳去偷破碎锤时使用是一致的。
3、证人廖某某证实，2009年10月20日前后的一天天刚黑，张某给他打电话，说是要放个“铁疙瘩”在碳厂。第二天凌晨4点多，张某、新塘村唐某海的儿子（指唐某甲）和一个他不认识的人开了一辆农用车，他看到车里放了一个破碎锤，感觉不对劲，就没让他们放，他们开车往安康方向去了。此证言与张某等三被告人供述将偷的破碎锤准备放在碳厂，人家不让放的情节一致。
4、证人唐某乙证实，2009年10月20日下午约6点钟，张某来到他家，向他借过一根约5米长的钢丝绳。第二天早上，他哥唐某甲开车回来，张某借去的这根钢丝绳就放在车上。这辆车是其父唐某海买的，平时是他哥唐某甲在开。
5、被告人彭某供述，2009年10月18日下午，他和张某在双乳镇政府门前的食堂吃饭时，商议去偷他开挖机工地上的破碎锤。当时说要辆车去拉，张某就联系唐某甲。然后他们一起去唐某甲家，张某把唐某甲叫到高速公路，给唐某，他们三人把高粱的破碎锤拉下来，让唐某车帮忙，卖了三个人平分，当时唐某甲就答应了。19日中午，他见破碎锤从挖机上卸下来了，就给张某打电话，商定19日晚上去偷。然后张某联系唐某甲，找的钢丝绳到汉阴，大约9点在汉阴会合。吃饭后，他们三人一起住在“红卫旅馆”。20日凌晨1点多开车去高粱工地，到工地后他用钥匙套开平常卓师开的挖掘机，启动挖掘机时，他让唐某甲接的电瓶线，挖机启动后，他用挖机吊装破碎锤到唐某甲开的南骏车上，是张某和唐某甲给破碎锤穿的钢丝绳。唐某甲和张某开车朝石泉方向走了一段路，张某给他打电话问是否有人发现，然后唐某甲开车调头接上他回汉阴。过平梁的时候，走的平梁集镇绕过交警，到涧池过永宁大桥走的乡X路绕开了收费站，到双乳时，张某准备把偷来的破碎锤放到姓廖某碳厂，姓廖某不让放。后来唐某甲提出放到他爷家里，三人一起开车连夜把破碎锤拉到唐某甲爷爷家院坝坎下放着，并捡了一些树枝把破碎锤盖好。
6、被告人张某供述证实：2009年10月18日下午3点多钟，他约彭某在双乳镇政府门前的食堂吃饭，他和彭某商量把彭某在高粱上班的工地上一个破碎锤偷了。他联系唐某甲后，就和彭某到唐某甲家，把唐某甲叫出来，给唐某，他和彭某准备去把彭某工地上的一个破碎锤偷了，让唐某甲开车去拉，唐某甲答应了。第二天中午2点多，彭某给他打电话，说破碎锤卸下来了，晚上可以去偷，并让其准备一截钢丝绳。他即给唐某甲打电话，然后他骑摩托车带唐某甲一起去看了从蒲溪到涧池的乡X路。他还到张林合的沙厂借了一根钢丝绳，彭某说钢丝绳长了，他又到唐某甲家拿了一根约4米长的钢丝绳。晚上7点多钟，唐某甲开南骏车到他家，他和唐某甲到汉阴和彭某一起吃了饭，晚上三人开房间住在“红卫旅馆”。20日凌晨1点多，三人开车到高粱工地，他和唐某甲给破碎锤套上钢丝绳，彭某让唐某甲接好挖掘机的电瓶线后启动挖机，将破碎锤吊装到南骏车厢内，他和唐某甲开车走了一段路后，他给彭某打电话，彭某说没人看到，他们才调过车头接彭某。为避开交警他们走的平梁集镇到涧池过大桥的乡X路，准备把破碎锤放在三同碳厂，人家不让放，唐某甲说拉到他爷家放到。后他们连夜把破碎锤拉到唐某甲爷家的院坝坎下放到，并盖上树枝。
7、被告人唐某甲供述证实，2009年10月18日下午3、4点左右，张某给他打电话，说让他拉点东西。约半小时后，张某和彭某到他家说晚上让他去给拉一个挖机上的东西。19日下午2、3点时，张某到他家喊他，并从家里拿一根钢丝绳放在他车厢里，后他开车和张某一起到（略）城，张某联系彭某一起吃饭，晚上10点三人住在“红卫旅馆”，大约睡了3个小时起来，他开车和彭某、张某到了一个有挖机的地方，他把电瓶线搭好，彭某把挖机启动，张某取下钢丝绳和他把破碎锤穿好挂在挖机上，将破碎锤吊装在他开的车上。车开到三同碳厂，张某给主人说人家不让放，于是他们连夜把破碎锤拉到他爷唐某丙家院坝坎下放到。
8、证人唐某丙证实，大约在三、四天前天快亮时，他听到房子坎下有车响，他妻子起床去看，见是孙子唐某甲开着工程车和另外两个人在院坝坎下放了一件东西，用树枝和稻草盖住，唐某甲给打招呼说放的是块铁，从石泉上头拉来的先放到这里，你们给看管一下，随后他们三个人就走了。
9、价格鉴定结论书证实：被盗EDT爱德特液压破碎锤价值人民币x元。
10、被告人张某、唐某甲在公安机关的供述笔录和当庭供述证实，张某、唐某甲系主动投案自首。
11、被告人彭某指认藏匿破碎锤地点的指认笔录、现场勘查笔录、现场照片、提取笔录等证据与三被告人供述盗窃地点、所盗物品及藏匿赃物地点等情节一致。
12、扣押物品清单及领条证实，被害人张山领取公安机关追回被盗的破碎锤一台。
13、公安机关出具的三被告人户籍证明与三被告供述出生年月日相一致。
以上证据来源合法、有效，证据之间能够相互印证，经审理本院予以确认。
本院认为，上诉人唐某甲与原审被告人彭某、张某，以非法占有为目的，乘夜深无人之际，采取秘密偷窃方法，共同窃取他人价值人民币x元破碎锤一只，其行为均已构成盗窃罪。且犯罪数额特别巨大，应依法予以惩处。对唐某甲上诉提出盗窃物品虽数额特别巨大，但适用的陕高法2002年出台标准属立法滞后的意见，经查，最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》中对盗窃数额的标准明确规定，数额特别巨大一般以3万元至10万元以上为标准。本案三被告人所盗窃破碎锤经鉴定价值为人民币x元，是符合数额特别巨大标准的，故此点理由不能成立。原判认定上诉人唐某甲在共同犯罪中的作用小于彭某、张某，但未区分主、从犯不当。经查，盗窃犯意是彭某、张某提起并预谋作案，唐某甲是受邀参与作案，在共同犯罪中起辅助作用，属从犯，且其有投案自首情节，故应依法减轻处罚。原审判决认定事实清楚，定罪正确，审判程序合法，对被告人彭某、张某判处适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）、（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十六条、第六十七条、第五十二条的规定，判决如下：
一、维持（略）人民法院（2010）汉刑初字第X号刑事判决第一项、第二项，即被告人彭某犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，附加剥夺政治权利三年，并处罚金人民币x元；被告人张某犯盗窃罪，判处有期徒刑八年，附加剥夺政治权利二年，并处罚金人民币8000元。
二、撤销（略）人民法院（2010）汉刑初字第X号刑事判决第三项，即被告人唐某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币8000元。
三、上诉人唐某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金5000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2009年10月24日起至2013年10月23日止。罚金在判决生效后30日内缴纳）
本判决为终审判决。
审判长蔺天民
审判员杨华明
审判员刘世娟
二0一0年七月十二日
书记员左小宁
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