公诉机关（略）人民检察院
被告人程某某，男，X年X月X日出生于（略），汉族，高中文化程某，住（略）。2009年6月27日因涉嫌职务侵占被（略）公安局刑事拘留，同年7月28日被依法执行逮捕。现押于（略）看守所。
辩护人罗某某、任某某，河南刘某某律师事务所律师。
被告人卫某某，男，X年X月X日出生于（略），汉族，中专文化程某，住（略）。2009年6月26日因涉嫌职务侵占被（略）公安局刑事拘留，同年7月28日被依法执行逮捕。现押于（略）看守所。
辩护人刘某某，河南刘某某律师事务所律师。
（略）人民检察院以项检刑诉（2009）X号起诉书指控被告人程某某、卫某某犯职务侵占罪，于2009年8月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。检察员朱培连出庭支持公诉，被告人程某某、卫某某及辩护人罗某某、任某某、刘某某到庭参加诉讼。本案经审判委员会讨论决定，现已审理终结。
公诉机关指控
2006年6月至2007年12月，被告人程某某、卫某某先后三次从（略）洁明公司帐号上取出专项资金共计61万余元，后让施工单位出具了虚假的工程某收条作为工程某支出入帐冲销。并提供有二被告人供述，证人证言及书证记帐凭证、收条、借条等证据，认为应当以职务侵占罪分别追究其刑事责任，请依法判处。
被告人程某某对起诉书指控犯罪事实没有异议，辩解其没有占为己有的目的。
辩护人辩称：被告人程某某用45万元项目建设资金为公司注册资金的行为不能构成职务侵占罪，指控被告人程某某职务侵占x元定性不准，其行为具有明显的挪用特征：被告人程某某真诚悔罪，无前科，具有法定和酌定的减轻情节，建议从轻处罚。
被告人卫某某对起诉书指控犯罪事实没有异议，辩解没有占为己有的目的。
辩护人辩称：公诉机关指控被告人卫某某为缴足公司注册资金侵占公司资金9万元，事实不清，证据不足；指控被告人卫某某为缴购房订金侵占公司5万元，属定性错误，该行为属挪用资金，被告人卫某某认罪态度好，有悔罪表现，建议从轻处罚。
经审理查明
1、2003年9月10日，被告人程某某和卫某某共同出资5万元，注册成立（略）洁明环保产业有限公司，注册资本50万元（欠缴注册资本45万元），该公司成立后，开始申报建设（略）综合垃圾处理厂项目。2006年4月26日，（略）洁明环保产业有限公司与（略）人民政府签订协议，洁明公司以自筹和引融资为主，政府配套扶助为辅的方式使用（略）综合垃圾处理厂项目资金。2006年6月21日，被告人程某某、卫某某为缴足公司注册资本45万元，采取以补偿青苗费为由从公司帐户上分两次支取专项资金38万元、7万元，共计45万元用于二被告人个人应缴纳的注册资本。洁明公司于2006年6月21日分别出具了程某投资36万元，卫某某投资9万元的收款收据入帐，并让施工单位（略）恒宇建设第七分公司于2006年6月21日，2006年6月30日分别出具领到38万元、7万元共计45万元的虚假工程某的领条及洁明公司于2009年6月22日出具收到恒宇建筑公司工程某38万元、7万元的虚假收条作为工程某支出入帐。案发后，（略）人民政府于2009年9月25日收回（略）洁明环保产业有限公司承建（略）垃圾处理厂产权，并承担其符合法律规定的债权债务。
2、2007年10月22日，被告人程某某安排卫某某从洁明公司帐号上取出专项资金6万元用于偿还由程某某担保的齐元春的个人借款及利息共计x元，并让施工单位新蒲建设集团有限公司出具虚假的工程某收据入帐。案发后，赃款已退还。
3、2007年12月7日，被告人卫某某根据被告人程某某的安排，从洁明公司帐号上取出专项资金15万元，将其中的10万元分别用于被告人卫某某和程某个人交付购房定金款，每人5万元，并让施工单位新蒲建设集团有限公司出具虚假的工程某收据，同日洁明公司出具收到工程某10万元收条入帐。案发后，赃款已退还。
上述事实，有公诉机关提供如下证据证实：
被告人程某某、卫某某在侦查机关供述一致，事实清楚；证人（略）证明其建筑公司承包洁明环保产业有限公司工程，目前为止没有进行决算，按程某某、卫某某要求让其先打领打，并出具收条，好走帐的事实；证人（略）证明向程某某借款5万元购房的事实；证人（略）证明程某某借款6万元，后程某某、卫某某还款本息合计x元的事实；证人（略）、（略）均证明借款，还款的事实；证人（略）证明见田维勤、卫某某相互出具工程某手续的事实；洁明环保产业有限公司变更登记申请书，被告人程某某、卫某某的任某证明，验资报告，企业法人营业执照，协议书，记帐凭证，转帐单，领条，收条，购房款收据，借据，证明，罚没收据等证据，经当庭质证无异议，予以采纳。
辩护人举出下列证据：
项政（2009）X号（略）人民政府文件
（略）人民政府关于收回（略）洁明环保产业有限公司承建的（略）垃圾处理厂产权的意见。
公诉机关对此证据无异议。
本院认为，被告人程某某、卫某某利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用，超过三个月未还，数额巨大，其行为均已构成挪用资金罪。公诉机关指控犯罪事实存在。庭审中，二被告人对犯罪事实无异议，均供述其主观上并没有占为己有的故意，虽然用虚假的工程某收条入帐，但其实并未与施工单位进行最后决算结帐，都是白条，也不符合规定，只是临时为应付上级检查，也只是暂时借用、使用资金，且准备以后归还。尽管采取虚假发票平帐手段，使挪用数额难以在单位财务帐目上反映出来，但有归还行为，按挪用资金罪定性。被告人程某某、卫某某主观方面没有将本单位财物非法占为己有的故意，客观上确有归还行为，不符合职务侵占罪的犯罪构成要件，公诉机关指控罪名不成立，不予采纳。辩护人辩解理由予以采纳。本案系共同犯罪，被告人程某某系主犯，卫某某系从犯，应从轻处罚。案发后，二被告人将赃款已退还，公司产权被政府收回，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第七十二条，第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人程某某犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算）。
二、被告人卫某某犯挪用资金罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向周口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长龚光明
审判员李芸杰
审判员刘某
二零零九年十月八日
代书记员王佩
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