公诉机关河南省南阳市人民检察院。
原审被告人张某某。
辩护人陈某。
被告人张某某盗窃罪一案，桐柏县人民法院于2008年1月22日作出（x）桐刑初字第X号刑事判决，该判决已经发生率效力。南阳市人民检察院认为，原审判决认定事实、定性正确，但适用法律错误，量刑畸轻，于2009年9月7日向本院提出抗诉，本院于2009年9月24日作出（2009）南刑监字第X号再审决定，由本院提审本案，提审期间不停止原判决执行。本院依法另行组成合议庭，于2009年11月10日公开开庭审理了本案。南阳市人民检察院检察院检查员宋犇、常跃出庭履行职务。被告人张某某及其辩护人陈某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
桐柏县人民法院一审查明，1998年至2000年，被告人张某某分别伙同陈某斌、李家学、徐明铎、张永堂、易心保（均已判决）等人盗窃八次。其中在桐柏县X乡X村八道河组盗窃吴继芳家水牛三头，徐明锋在销赃时被失主找到退还失主，三头牛价值2500元；在城郊乡X村上刘组盗窃况克江、余金柱、谅国旗家五头牛，徐明锋卖掉一头，其余四头被鸿仪河派出所拦下退还失主，五头牛价值7300元；在确山县X乡X村王湾组盗窃彭文长家两头牛，两头牛价值4000元；在毛集镇X村河庄组盗窃何书昌家一头牛，价值1400元；在回龙乡X村陈某祥（又陈某斌）家盗窃香菇130公斤，价值6000元；在确山县X乡X村周北组盗窃李全有家一头牛，价值2500元；在毛集镇X村大孙楼组盗窃叶顺树家五头牛，价值5000元，盗窃叶顺录家一头牛，价值2500元，以上八次盗窃，价值共计x元，张某某当庭供认得款2350元。诉讼中，张某某亲属主动缴纳罚金7000元，并退出违法所得2350元。
桐柏县人民法院一审认为，被告人张某某以非法占有为目的，与他人结伙多次秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人张某某因销赃罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯盗窃罪，属累犯，且多次流窜盗窃农业生产资料，情节特别严重，应在十年以上处刑；但被告人张某某主动到公安机关投案，如实供认所犯罪行，属自首，认罪态度好，且缴纳部分罚金，退出违法所得，依法可减轻处罚。桐柏县人民法院按照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款及最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第六条第（三）项之规定，判决：被告人张某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金x元，违法所得2350元予以追缴；责令退赔被害人况克江牛一头，彭文长两头牛价值4000元，何书昌一头牛价值1400元，陈某祥香菇130公斤价值6000元，李全有牛一头价值2500元，叶顺树五头牛价值5000元，叶顺录一头牛价值2500元（上述执行内容限判决生效后三十日内付清。刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2007年9月12日起至2013年9月11日止）。
南阳市人民检察院抗诉认为，桐柏县人民法院（2008）桐刑初字第X号刑事判决书认定事实、定性正确，但适用法律有误，量刑不当。《中华人民共和国刑法》第二百六十四条规定：“……数额特别巨大或者有其他严重情节的，处十年以上有期徒刑或无期徒刑……”。最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》（1998年3月17日）第六条第三项规定：盗窃数额达到“数额较大”或者“数额巨大”的起点，并且有下列情形之一的，可以分别认定为：“其他严重情节”或者“其他特别严重情节”：“3、流窜作案危害严重的；4、累犯；7、盗窃生产资料，严重影响生产的。”被告人张某某伙同他人流窜两县X乡盗窃作案，盗窃农民重要的生产资料耕牛十八头，严重影响生产，盗窃数额超过数额巨大一万元的标准达到x元，且系累犯，根据上述《解释》的规定，应认定其盗窃犯罪具有“其他特别严重情节”，在十年以上有期徒幅度内量刑，其虽有自首情节，但在同案犯已被判刑之后才投案，只可以从轻处罚，而不应减轻处罚。同案犯陈某斌作案次数、盗窃数额为6次共计x元，均少于张某某，二人均有累犯情节，陈某斌盗窃犯罪被判十三年，张某某仅多一个自首情节而被减轻判刑六年，两者相比同一法院量刑明显不公平。对张某某的量刑应在十年以上判刑为宜。
本院再审中，被告人张某某对其犯罪事实供认不讳，但其认为自己在案发后能够认识到犯罪危害，其亲属自愿交纳罚金7000元、退出违法所得2350元，在案件未被侦破前能够主动投案自首，原审判决据此量刑适当，请求判令维持原审判决。
本院再审查明的事实与一审判决查明的事实相同。
本院再审认为，被告人张某某伙同他人以盗窃耕牛为目的，多次流窜作案、盗走多家农户耕牛，耕牛系重要的农业生产资料，因张某某的盗窃给受害人的生产、生活造成严重影响，且张某某的盗窃数额累计巨大，并属累犯，应按照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》的有关规定对张某某在十年以上量刑，张某某在案发后主动投案，有自首情节，应当从轻处罚但不应减轻处罚。原审判决对张某某减轻处罚系量刑不当，南阳市人民检察院的抗诉理由成立，本院予以采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、《最高人民法院》第六条第（三）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》二百零六条、第一百八十九条第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销桐柏县人民法院（2008）桐刑初字第X号刑事判决；
二、被告人张某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金x元，违法所得2350元予以追缴（刑期从判决之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵一日，即自2007年9月12日起至2017年9月11日止）。
本判决为终审判决。
审判长尹庆文
审判员王中强
审判员王浩
二ΟΟ九年十一月十二日
书记员马静
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