辽宁省沈阳市中级人民法院
民事判决书
[2005]沈中民(3)合终字第X号
上诉人（原审原告）：吴某某，女，X年X月X日出生，汉族，农民，住（略）。
委托代理人：郭某某，男，系沈阳市东陵区工商分局退休干部，住（略）-X-X-X号。
委托代理人：张军，系沈阳市东陵区法律援助中心工作人员。
被上诉人（原审被告）：赵某某，女，X年X月X日出生，汉族，农民，住（略）。
上诉人吴某某因农村家庭土地承包经营权继承纠纷一案，不服沈阳市东陵区人民法院[2004]东民一房初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院2005年9月12日受理后，依法组成由审判员宫文义担任审判长，代理审判员姜梅主审、代理审判员徐扬参加评议的合议庭，本案现已审理终结。
经审理查明：被上诉人赵某某系上诉人吴某某的兄弟媳妇，被上诉人赵某某的丈夫吴某亮2001年已去世。1998年进行第二轮土地承包时，吴某某的母亲刘志珍（已故）与被上诉人赵某某一家共同生活，赵某某所在户以家庭承包方式共承包土地4.9亩，其中含刘志珍土地份额0.7亩。此后，赵某某一直耕种此0.7亩土地。刘志珍生前在2004年11月3日因被上诉人赵某某侵占其0.7亩土地，将赵某某诉至法院，经调解达成协议，被上诉人同意返还，但是，被上诉人没有返还。2005年3月15日，上诉人母亲刘志珍去世。之后，0.7亩土地一直由被上诉人赵某某使用。2005年5月，吴某某以其母亲刘志珍留有遗嘱同意将该0.7亩土地归其使用为由，将赵某某诉至原审法院，请求法院判令其退还土地0.7亩，并赔偿经济损失2000元。
上述事实，有双方当事人陈述，经开庭质证，本院予以确认，在卷佐证。
原审法院认为，承包人死亡，其承包地不允许继承，上诉人要求被上诉人返还侵占土地的诉讼请求，证据不足，原审法院不予支持。上河湾村委会的证明材料，证明将土地分给上诉人，没有法律和事实依据，不予支持。关于上诉人提供的遗嘱因与本案无关，不予质证。土地承包方应当与发包方签订书面合同，上诉人在举证期限内没有提供承包合同，或相关土地承包经营权证等足够的证据。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民法通则》第七十五条之规定，判决如下：驳回原告吴某某的诉讼请求。诉讼费90元由原告负担。
宣判后，上诉人向本院提起上诉，其主要上诉理由是：东陵区人民法院（2004）东民一房初字第X号民事调解书认定被上诉人立即退还上诉人母亲刘志珍口粮田0.7亩，村委会已将刘志珍的地分割到上诉人名下，且刘志珍2004年12月12日遗嘱其土地由上诉人耕种，按《中华人民共和国农村土地承包法》第三十一条规定，上诉人可以予以继承。上诉人认为原审法院认定事实不清，适用法律不当，请求二审法院依法撤销原判，判令被上诉人返还侵占的0.7亩土地，并赔偿损失2000元。被上诉人辩称主要理由是：承包合同没有到期，上诉人没有权利向我要刘志珍的土地，国家政策是承包三十年不变，村委会不应把其承包三十年的土地划拨给上诉人，更谈不上抢种，上诉人应赔偿其x元损失。请求二审法院维持原判。
本院认为，本案诉争土地0.7亩是家庭承包方式承包的耕地。家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户，即家庭承包是以农户为单位而不是以个人为单位。这就决定了家庭土地承包经营权的继承与一般意义上的继承不同。以家庭承包方式取得的承包经营权有其特殊性，它的特殊性是指承包经营权是否可以继承受到集体成员权的影响。就通过家庭承包方式取得的承包经营权而言，它是以集体成员权为前提的。以家庭承包方式取得的承包经营权具有社会保障功能，它为集体成员提供基本的社会保障。当承包的农户中的一人或几人死亡时，承包地仍由其他家庭成员继续承包经营，不发生继承的问题。故上诉人要求按其母刘志珍的遗嘱继承土地0.7亩的上诉请求，本院不予支持。
关于上诉人提出的按《农村土地承包法》第三十一条规定，上诉人可以予以继承的问题。该条规定：“承包人应得的承包收益，依照继承法的规定继承。”承包经营所得的收益是一种财产权利，承包人死亡时其承包经营所得的收益应当依照继承法规范继承。法律所允许的继承范围是指：承包经营所得的收益，而不是指承包经营权本身。故上诉人该项上诉理由，不能成立，本院不予支持。
关于上诉人提出的村委会已将本案诉争的0.7亩土地分割到其名下，被上诉人应返还土地的问题。《农村土地承包法》第二十条明确规定了耕地的承包期为三十年，该条规定的承包期限是法律要求的期限，即使承包合同约定的耕地的承包期限达不到三十年，亦应当按照该条规定修改承包期限。《农村土地承包法》第二十六条一款规定：在承包期内，发包方不得收回承包地。赵某某虽未提交与村委会签订的书面承包合同，但赵某某所在户是1998年以家庭承包方式承包土地4.9亩（其中含刘志珍土地份额0.7亩），在其以家庭承包方式承包土地的承包期限内，发包方不得以非法定理由收回承包地，即发包方不得以承包户内一人或几人死亡为由收回其承包地。发包方在家庭土地承包合同期内收回土地，另行分配是没有法律依据的，故对上诉人的该项上诉理由，本院不予支持。
综上，上诉人要求被上诉人返还0.7亩土地的诉讼请求，不能成立，进而其要求赔偿损失的诉讼请求亦不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国农村土地承包法》第二十条、第二十六条一款、第三十一条一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费90元，由上诉人吴某某承担。
本判决为终审判决。
审判长宫文义
代理审判员姜梅
代理审判员徐扬
二O0五年十月二十五日
书记员齐威
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国农村土地承包法》第二十条：耕地的承包期为三十年。
第二十六条一款：承包期内承包方不得收回承包地。
第三十一条一款：承包人应得的承包收益，依照继承法的规定继承。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(一)项：原判认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决。
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