公诉机关南召县人民检察院。
被告人桑某某，男，X年X月X日出生。
辩护人田某某，男，河南雷雨律师事务所律师。
被告人王某某，男，X年X月X日出生。辩护人余和平、刘淼，河南梅溪律师事务所律师。
被告人朱某某，男，X年X月X日出生。
辩护人丁某，河南豫宛律师事务所律师。
被告人冯某某，曾用名冯某录，男，X年X月X日出生。辩护人刘振良，河南鼎新律师事务所律师。
南召县人民检察院以召检刑诉（2009）X号起诉书，指控被告人桑某某、王某某、朱某某、冯某某犯贪污罪，于2009年5月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2009年6月9日公开开庭审理了本案。南召县人民检察院指派检察员吴冬帆出庭支持公诉，被告人桑某某、王某某、朱某某、冯某某及辩护人田某某、余和平、刘淼、丁某、刘振良到庭参加诉讼。现已审理终结。
南召县人民检察院指控：2008年初，南召县园林站负责对我县城世纪大道绿化施工，需栽植百日红、香樟树、小叶女贞等树种。2008年3月，园林站在购进香樟树前，被告人桑某某、王某某、冯某某预谋将购进的香樟树每棵加价20元，作为三人的辛苦费，且由桑某某负责购进。桑某某让其同学唐×供树，并告知加价情况，接着唐×调进412棵香樟树，因起纠纷，唐×未将8240元加价款返还给桑某某。
2008年3月，四被告人为辛苦费预谋购进百日红，每棵加价5元，小叶女贞每棵加价2毛钱。随后被告人桑某某让其同学张××供应百日红和小叶女贞。在供应1710棵百日红后，张××将加价款8500元交与桑某某，桑某某交与冯某某保管。2009年3月16日，经桑某某手张××以每棵0.5元供应小叶女贞x棵，以0.45元供应小叶女贞x棵，后因桑某某与张××因其它经济纠纷，张春全未将加价款x元支付桑某某。
被告人朱某某联系周××，由周××以每棵0.45元的价格供应小叶女贞树x棵，加价款x元交给被告人朱某某。被告人王某某联系张××，以每棵0.35元的价格购进小叶女贞x棵，加价款x元交与王某某，另交王某某7880元的“利润”款，分别由王某某、冯某某二人占有。
2008年3月24日，四被告人一起召开班子会，商定苗木加价款留作公用，不允许私人分取、归个人所有。
2009年2月，四被告人商量后将苗木加价款事项给南召县建设局领导汇报，赃款退缴。为指控犯罪，公诉机关随案移送相关证据，认为四被告人骗取公款共计人民币x元，其中桑某某参与贪污x元，其中x元属犯罪既遂，x元属犯罪中止；朱某某参与贪污x元，其中x元属犯罪既遂，x元属犯罪中止；被告人冯某某、王某某参与贪污x元，其中x元属犯罪既遂，x元属犯罪中止。诉请以贪污罪追究四被告人的刑事责任。
被告人桑某某的主要辩解及辩护人的主要辩护意见为：公诉机关认定的既遂不妥，因到手的加价款没有占有，涉案的款全部退缴。08年3月24日的会议，表明是犯罪中止，请求认定全案属犯罪中止，依法免除处罚。
被告人王某某的主要辩解及辩护人的主要辩护意见为：王某某经手购买“小叶女贞”所得7880元属商业利润，不应列入犯罪数额，认定到手的加价款已退，不应认定既遂。本案指控的全部犯罪行为都应依法认定为犯罪中止，请求免除处罚。
被告人朱某某及辩护人的主要辩护意见为：起诉书指控的犯罪，应依法认定为犯罪中止，且请求免除处罚。
被告人冯某某的主要辩解及辩护人的主要辩护意见为：指控冯某某犯贪污罪的事实不清，证据不足。本案起诉书指控的犯罪若有罪，也应依法全部认定为犯罪中止。请求公正判决。
经审理查明：
2008年初，南召县建设局园林站负责对我县城世纪大道绿化施工，需栽植百日红、香樟树、小叶女贞等树种。
2008年3月，园林站在购进香樟树之前，被告人桑某某、王某某、冯某某商议将购进的香樟树每棵加价20元，透出的钱作为辛苦费，确定每棵香樟树的价格为150元，由桑某某负责购进香樟树。随后被告人桑某某让其同学唐×供树，并告知唐×每棵香樟树加价20元，加价款返还给园林站。尔后，唐×使用杨××的名义先后于2008年3月4日、3月7日、3月9日给园林站供应了412棵香樟树，园林站按照每棵170元的价格付款。后因园林站不让桑某某再经手购买香樟树，引起唐×的不满，唐×未将加价款8240元返还给桑某某。
2008年3月，四被告人一块预谋购进百日红和小叶女贞时，在苗木价格上加价作为四人的辛苦费，并商定百日红每棵加价5元，小叶女贞每棵加价2毛钱，谁经手购买的苗木，谁负责把加价款要回来。
被告人桑某某让其同学张××供应百日红和小叶女贞，并告知张××加价返还事宜。尔后，张××以每棵15元的价格给园林站供应了1710棵百日红，园林站于2008年3月2日以每棵百日红20元的价格付款后，张××将加价款8500元交与桑某某，被告人桑某某将该款交与冯某某保管。
2008年3月16日，经被告人桑某某联系，张××以每棵0.5元的价格给园林站供应小叶女贞x棵，以0.45元的价格给园林站供应小叶女贞x棵，园林站以每棵0.65元的价格付款，两批树加价款为x元。因被告人桑某某与张××存在经济纠纷，张××未将该款给付被告人桑某某。
被告人朱某某，联系南召县农办干部周××供树，并告知周××加价返还事宜。后周××以每棵0.5元的价格供应给园林站小叶女贞x棵。2008年3月19日、3月22日，园林站以每棵0.65元价格付款，尔后周××将加价款x元交给被告人朱某某。
被告人王某某联系张××，告知其购苗加价返还事宜后，并以每棵0.35元的价格，由张××供应小叶女贞x棵。2008年3月20日，园林站以每棵0.65元的价格给张××付款后，张××返还给王某某x元，王某某将其中的x元作为加价款保管，将其余的7880元作为“利润”，分给被告人冯某某4000元，余款3880元个人占有。
2008年3月24日，四被告人一起商议并作记录，商定苗木加价款取得的费用留作园林站申办绿化三级资质使用，或用作其他公共事业发展，不允许私人分取归个人所有。被告人王某某、朱某某、冯某某经手的苗木加价款到2008年6月份由朱某某统一管理，但未上交园林站财务上。
2009年2月，被告人桑某某、王某某、朱某某、冯某某四人商定由被告人桑某某、冯某某代表四人将苗木加价款一事向建设局汇报。随后冯某某、桑某某分别向建设局局长景黎明作具体汇报。南召县建设局当即召开会议，决定追缴该款。2009年2月25日，被告人朱某某、王某某、冯某某上交所保管的苗木加价款，被告人桑某某说服唐×、张××将未给付的苗木加价款上交建设局，共退缴赃款x元。案发后，被告人王某某、冯某某将“利润”款全部退缴。
上述事实，由公诉机关示证、质证的以下证据予以证实：四被告人在侦察阶段的供述，对其犯罪事实均予以供认不讳，且被告人桑某某、王某某、朱某某在庭审中仍予以供认。证人唐×、张××、周××分别对其供应苗木及返还加价款出具了证言。证人李×、高×、景××等人分别证实被告人未将加价款交财务，被告人案发前主动反映有关情况的证言，且有会议记录、取款条、收款条等支付树苗款的条据及相关书证予以佐证。
上述证据来源合法，反映客观真实，可作定案依据，予以确认。
本院认为，被告人桑某某、王某某、朱某某、冯某某身为国家机关工作人员，利用职务之便，共同预谋并采取虚增支出的手段骗取公款，意欲私分，但在整个犯罪过程未实施完毕，公款未分占的情况下，就又重新商议，不得再贪污公款，并向单位领导汇报，又在司法机关立案前将企图分占的公款全部上缴，系自动有效地防止犯罪结果的发生，是犯罪中止，其行为已构成贪污罪（中止）。南召县人民检察院指控的犯罪事实成立，予以支持。但认定四被告人为既遂犯罪的理由不能成立，应予以变更。被告人及辩护人认为全案应认定为犯罪中止的理由成立，本院予以采纳。被告人冯某某及辩护人在庭审中辩解指控冯某某犯贪污罪事实不清，证据不足的理由不能成立，因冯某某在侦察阶段对其犯罪事实已予以供认，且由三名同案犯的供述所证实，又无证据支持，其该辩解理由、辩护意见不予采纳。鉴于四被告人犯罪情节轻微，且未给国家造成损害，不需要判处刑罚。故依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十七条的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
被告人桑某某、王某某、朱某某、冯某某犯贪污罪，均免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省南阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长吴罡
审判员李克仁
审判员晋喜盈
二00九年七月十六日
书记员王某芳
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