原审原告(二审上诉人)谢××。
委托代理人宋燕京，河南长风律师事务所律师。
委托代理人张军涛，河南长风律师事务所律师。
原审被告(二审被上诉人)张××。
法定代理人吴××。
委托代理人李孝杨，漯河市法律援助中心律师。
委托代理人杨某某，。
原审原告谢××与原审被告张××继承纠纷一案，本院于二00六年六月十六日作出的（2006）漯民一终字第X号民事判决已经发生法律效力。二00八年十一月十一日河南省高级人民法院以（2008）豫法民申字第X号民事裁定，指令本院对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，于2008年12月19日公开开庭审理了本案。原审原告谢××及其委托代理人宋燕京、张军涛，原审被告张××的法定代理人吴××及其委托代理人李孝杨、杨某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
漯河市源汇区人民法院(2005)源民二初字第X号民事判决查明，张××与吴××1990年10月15日登记结婚，1991年9月3日女儿张××出生，2000年10月20日在漯河市源汇区人民法院调解离婚，张××随张××生活，张××与吴××婚后共同建造的干河陈乡X村的二层楼房归张××所有，该楼二楼准许吴××居住到其再婚时止。2002年8月21日谢××与张××登记结婚。2003年元月23日张××和前妻吴××一起将其在干河陈乡X村土地使用面积143.10平方米的使用权及其所有附属物的所有权赠与张××，其签订了赠与书，并在郾城县公证处进行了公证。2003年2月6日张××存入郾城县X村信用合作社南关分社人民币6500元。2003年农历3月18日张××去世，谢××收取宁光辉给付张××赔偿款4000元，权保山偿还张××1998年的借款2500元，张××的分地款1100元，张××的分地款1100元。2004年8月10日谢××将以张××名义的存款6500元取出，支付了张××500元学费，下余6000元以自己的名义存入银行，存款单交挂刀营村委会保管。
漯河市源汇区人民法院一审认为，谢××、张××均系张××的第一顺序继承人，有同等的继承权。张××在干河陈乡X村的二层楼房是其与谢××结婚前的个人财产。张××于2003年元月23日签订赠与书将其土地使用权及其附属物赠与张××，并进行了公证，该赠与行为应是张××的真实意思表示，谢××认为该赠与不真实，其又不对赠与书上张××的指印进行鉴定，视为张××该赠与行为有效，其土地使用权及其附属物房屋为张××的个人财产，2003年2月6日张××存入信用社的6500元系张××与谢××的夫妻共同存款，有信用社的存款单为凭，该款中3250元为谢××的个人财产，另3250元为张××的遗产，该遗产中已支付张××学费500元，下余2750元，由谢××、张××共同继承。张××死后宁光辉给付赔偿款4000元，谢××、张××应各得一半。权保山偿还给谢××的张××生前借款2500元为张××的遗产，应由谢××、张××双方共同继承。谢××领取张××1100元分地款，对此谢××予以认可，本院予以确认，该款应归张××所有。谢××领取张××分地款1100元为其夫妻共同财产，其中的550元为张××的遗产，由谢××、张××共同继承。由于张××是未成年人，需必要的生活费和教育费，分割遗产时应给予适当的照顾。谢××在诉讼中称，宁光辉给的4000元赔偿款，权保山的还款2500元等都已经花完，对此张××不认可，而谢××提交的开销记录又没有证据来印证，对其陈述不予采信。张××去世时是谢××负责安葬的，其收取有礼金，但也有支出，且礼金不属张××的遗产，不予审理。依照《中华人民共和国继承法》第三条、第五条、第十条、第二十六条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第一百二十八条、第一百二十九条之规定，判决:一、张××的遗产5800元(存款2750元，还借款2500元，分地款550元)，原告(反诉被告)谢××继承2500元，被告(反诉原告)张××继承3300元。被告(反诉原告)张××应继承的3300元人民币由原告(反诉被告)谢××于本判决生效后十日内给付;二、原告(反诉被告)谢××于本判决生效后十日内给付被告(反诉原告)张××赔偿款2000元，分地款1100元，共计3100元;三、驳回原告(反诉被告)谢××，被告(反诉原告)张××其他诉讼请求。本案诉讼费210元，反诉费270元，原告(反诉被告)谢××，被告(反诉原告)张××各负担240元。
本院（2006）漯民一终字第X号民事判决查明事实除同一审查证的事实外，另查明，2005年5月20日谢××的委托代理人张军涛对牛俊英作了调查，牛俊英证明2003年3月谢××为张××交了350元学费。张××认为，谢××提供的调查笔录，证人没有到庭，没有证明力。谢××二审提供的村委会证明，因张××于2003年阴历3月18日死亡，村里自2003年5月份以后的历次分卖地款，均无张××的份额……。张××认为，该证明不能做为证据采信，因为分地款是四组的，他写的证明是村委会的，组里的分地款，村委会不知道。
本院二审认为，谢××与张××所争执的案件焦点问题是:一、谢××对张××的二层楼房有没有继承权。二、谢××应给付张××遗产、债权、分地款、赔偿款等合计多少元。关于张××与谢××婚前财产二层楼房的问题，属张××个人婚前财产，谢××也认可该事实，但谢××认为张××的楼房有自己一半没有法律依据。经查证，2003年元月23日谢××与张××登记结婚，婚前张××建造的二层楼房，2003年元月23日张××和前妻吴××一起将其在干河陈乡X村土地使用面积143.10平方米的使用权及其所有附属物的所有权赠与张××，并签订了赠与协议，并在郾城县公证处进行了公证。谢××对该赠与行为不认可，但未能提供否定之证据，故张××将自己的财产赠与给自己的女儿张××，是对自己权利的处分，不违背法律及其他方面的规定，应予以维护和支持。谢××请求将其楼房分割一半，没有事实和法律依据，其请求本院不予支持。关于谢××给付张××各种费用多少的问题。张××的遗产可分割的部分有6500元存款，宁光辉给付的赔偿款4000元，权保山偿还借款2500元，谢××领取张××分地款1100元，以上各项合并为张××的存款6500元，减去已交张××学费500元，谢××分割3000元，其余3000元谢××、张××各分得1500元，宁光辉赔偿款4000元谢××接收，应认定为家庭共同财产，家庭成员共同分割后继承。权保山偿还给张××生前借款2500元也应认定为张××的遗产进行分割继承。在诉讼过程中，谢××诉称，在为张××办丧事时已经花完，谢××虽没有提供证据证实其主张，但双方当事没有发生纠纷，谢××没有意识到以后发生纠纷需要这方面的证据，按照家庭生活一般惯例，谢××没有意识保存证据并不是她的过错，故这两笔合计6500元，应减去谢××安葬张××的费用，具体多少应酌定。关于谢××负责安葬张××所收取的礼金问题，因礼金属于现实生活中人情关系问题，这些人情谢××诉称以后还要还礼，即收礼送礼是一种权利义务基本相等的行为，可以认定礼金不能做为遗产分割继承，也不能做为安葬费处理。关于双方争议的张××分地款1100元，还是谢××的分地款。根据2006年6月13日挂刀营村委会的证明，张××死亡，1100元分地款是谢××的，应采信。综上所述，谢××与张××所争执的二层楼房能否一人一半分割的问题，因张××生前已将该个人财产以书面形式赠与给女儿张××，谢××未提供赠与行为无效的证据，请求该楼房有一半的继承权本院不予支持。关于张××反诉请求由谢××给付各项费用的问题，经一、二审查证，张××生前的6500元存款，减去已支付给张××学费500元，余6000元，谢××占一半即3000元，下余3000元谢××与张××分割继承，各人应得1500元，由谢××给付张××。张××的分地款1100元，由谢××给付张××。依据村委会的证明，张××的分地款应是谢××的，故不能分割继承。关于宁光辉赔偿4000元和权保山还款2500元的问题，张××去世时是谢××安葬的，谢××诉称已将该款花完，张××不认可，但没有证据证明没有花完的证据，根据谢××安葬张××的事实，谢××的诉称应采信，张××承担举证不能的法律后果。关于谢××诉称50元公告费问题，提供的是特快专递邮件收据，应自己负担。从以上分析情况看，谢××应给付张××2600元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第一、三项之规定，判决:一、维持源汇区人民法院(2005)源民二初字第X号民事判决第三项，撤销第一、二项及诉讼费部分；二、本判决生效后十日内谢××给付张××2600元。一审诉讼费210元，谢××负担160元，张××负担50元。反诉费270元，张××负担190元，谢××负担80元。二审诉讼费480元，谢××负担400元，张××负担80元。
原审原告谢××申请再审称:(一)一、二审判决认定张××的赠与行为有效，认定事实错误。1、张××提供的赠与公证书不能作为证据予以采信。(1)原郾城县公证处违反管辖规定，越权办理公证。根据《公证暂行条例》和《城市房地产管理法》的相关规定，本案应由漯河市源汇区公证处办理，郾城县公证处无权办理。(2)公证书公证的赠与行为违法。《城市房地产管理法》第37条第6项规定，未依法登记领取权属证书的房地产，不得转让。张××将未取得合法权属证书的房产赠与张××，该转让行为违反法律的强制性规定。应属无效。(3)公证书公证的内容与事实不符。赠与书上张××、吴××的签字并非他们本人所签。(4)赠与书上的吴××没有赠与人的资格。2、张××与张××之间的赠与合同未成立。(1)赠与人的意思表示不真实。因赠与书上张××、吴××的签名并非其本人所签，并且原郾城县公证处所做的询问笔录上，张××的签名也非本人所签。(2)赠与书上只是赠与人单方意思表示，并非赠与合同。本案赠与书中张××没有以受赠人的名义在赠与书上签上自己的名字，赠与书只是赠与人的单方意思表示，不是赠与合同，赠与合同未成立。3、赠与集体土地使用权无效，不受法律保护。4、张××的赠与行为违反公序良俗，损害了申请人的利益。5、二审法院未考虑申请人中止诉讼的正当要求，即作出判决，程序违法。在本案审理期间，申请人以公证的内容违法、赠与人的意思表示不真实为由，向郾城区司法局提出撤销公证书的申请，同时向漯河市中院书面申请中止本案审理。郾城区司法局作出维持公证书的决定后，申请人不服，向市司法局申请复议，在复议尚未作出时，中院未考虑申请人中止诉讼的正当要求，即作出判决，程序违法。(二)位于挂刀营村的房屋应认定为张××的遗产。因该房屋是张××的个人合法财产，并且张××死亡时该房屋的所有权未发生变动。
原审被告张××辩称，将房屋赠与给张××是张××的真实意思表示，公证行为合法有效。原审判决事实清楚，适用法律正确。
本院再审查证事实与原审查证事实相同。
本院认为，本案再审争议的焦点是张××将案涉房屋赠与张××的行为是否有效。2003年元月23日的《赠与书》显示张××和吴××将案涉土地使用权及其所有附属物的所有权赠与给其女儿张××使用和所有。郾城县公证处（2003）郾证民字第X号《公证书》证明：张××和吴××在赠与书上签字、捺指印。原审原告谢××认为该公证行为涉及不动产，依法应当由不动产所在地或者张××户籍所在地公证。但上述公证书只是证明张××和吴××的签字和捺指印行为，说明《赠与书》是张××和吴××的真实意思表示。因此，谢××主张该公证书无效的理由与事实不符。原审在谢××没有其他证据证明《赠与书》不是张××本人真实意思表示的情况下，依法确认张××的赠与行为有效并无不妥。尽管非权利人吴××在《赠与书》上也有意思表示，但此并不能否定权利人张××的真实意思表示的效力。虽然受赠人张××在《赠与书》没有明确接受赠与的表示，但嗣后的房产证过户登记行为足以说明其接受赠与的事实。同时张××赠与土地使用权的效力问题也不能否定对房屋所有权的有权处分。因此，谢××主张张××赠与行为无效的再审申请理由不能成立，再审不予支持。再审中，谢××主张张××将房屋赠与给张××后，导致其没有房屋居住，严重影响其正常生活。本院依法对此问题进行了调解，但双方未能就谢××的居住问题达成一致意见。但谢××作为张××的妻子，其对张××个人所有的房屋的居住权问题可以另行主张。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百八十六条、第一百五十三条第一款第（一）项的规定，判决如下：
维持本院（2006）漯民一终字第X号民事判决。
本判决为终审判决。
审判长于凤鸣
审判员李军
审判员张书臣
二00九年二月十六日
书记员尚云飞
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