公诉机关漯河市郾城区人民检察院。
被告人肖XX。因涉嫌销售假冒注册商标于2009年4月3日被湖北省鄂州市公安局鄂城区分局抓获，于2009年4月4日被漯河市公安局郾城分局刑事拘留，2009年4月30日被逮捕。现押于漯河市第二看守所。
辩护人周某某，河南平允律师事务所律师。
漯河市郾城区人民检察院以漯郾检刑诉（2009）X号起诉书指控被告人肖XX犯假冒注册商标罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。漯河市郾城区人民检察院指派检察员宣桂芙、代理检察员胡帅出庭支持公诉。被告人肖XX及其辩护人周某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
漯河市郾城区人民检察院指控：2008年8月份，被告人肖XX发现“家家红桔片罐头”、“辣妹子桔片罐头”在湖北省鄂州市销量较好，就与杨XX、张XX预谋由肖XX提供样品，杨XX在漯河市郾城区XX镇XX村何XX的房子内生产伪劣产品，后肖XX销售到湖北省鄂州市，共生产两种罐头x件，共价值x元。肖XX将其中生产的x件进行销售。案发后，未销售的“家家红桔片罐头”3100件、“辣妹子桔片罐头”1300件，被漯河市公安局郾城分局扣押。并向本院提供了被告人供述、证人证言、漯河市郾城区价格认定中心价格鉴定结论书、注册商标证书、营业执照、商标图样、销毁记录、汇款统计表、扣押假成品清单、报案材料、被告人身份证明、照片、抓获经过等证据予以证实。认为被告人肖XX的行为已构成假冒注册商标罪，提请依法判处。
被告人肖XX对公诉机关指控的事实无异议，请求从轻处罚。其辩护人认为被告人肖XX的犯罪事实应按肖XX销售的x件量刑，肖XX在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻或减轻处罚。
经审理查明，2008年8月份，被告人肖XX发现“家家红桔片罐头”、“辣妹子桔片罐头”在湖北省鄂州市销量较好，就与杨XX、张XX预谋由肖XX提供样品，杨XX在漯河市郾城区XX镇XX村何XX的房子内生产伪劣产品，后肖XX销售到湖北省鄂州市，共生产两种罐头x件，共价值x元。肖XX将其中生产的x件进行销售。未销售的“家家红桔片罐头”3100件、“辣妹子桔片罐头”1300件，被漯河市公安局郾城分局扣押、销毁。
上述事实有以下证据证实：
1、被告人肖XX供述：他于2008年8月份在张XX邀请下来漯河杨XX厂里，当时带家家红和辣妹子罐头样品各一件，张XX、杨XX称此生意可以做，双方谈妥价格每件18元，大约11月份开始供货，共买了x件，计款x元。
2、证人杨XX证言：2008年食品节上认识张XX，张XX知道他有个喷码机，给他商量给别人加工罐头，保证他每件赚2元。10月份，老肖某给他3万元加工费（打到农行卡上），后给老肖某工罐头。
3、证人张XX证言：2008年8月，食品节以后去杨XX厂里干业务员。以前认识湖北鄂州肖XX，肖XX让他在漯河市联系饮料厂加工罐头，但必须有喷码机。杨XX有喷码机，就介绍他俩认识。由于生意是他联系的，卖出1件，他提成0.5元，厂里卖出的货都要经他手查数量，目的是为了提钱。由肖XX先给预付款再生产，提货时必须再付款。如果最后不合作了，预付款自抵货款加工费每件2元。2008年10月17日商定由肖XX先给预付款3万元，预付款汇来后，杨XX联系罐头瓶子，包装箱子，停有一、二十天开始生产。肖XX共汇来现金24.68万元，拉走货物1.6万箱，货物共价值22.68万元，由于杨XX还有1000多箱货物查封，杨XX共生产这两种罐头约1.36万箱，货物共价值24.5万元。
4、证人李XX证言：由于杨XX当时没有资金，想着冒用别人的品牌，做点假饮料，等以后赚了钱再搞正经生意，所以2008年3月份，开始着手做假饮料生意。技术员是杨XX，业务员是张XX。
5、证人李X（娃哈哈集团保卫部，打假办主管）证言发现有厂家假冒、生产娃哈哈产品，并报警。
6、证人黄X证言：2009年1月8日下午15点，其在停车场等活时，有人让其到漯河拉饮料，1500元一趟。到漯河后货不够车，就睡了一晚，第二天被带到公安机关了。
7、证人张X证言：在杨XX厂里打工，只知道生产的是奶，不知道真假。
8、证人郭XX、张XX、靳XX、张XX、石X、王XX、尹XX、李XX、李XX与证人张X证言基本一致。
9、漯河市工商局行政管理局郾城分局销毁记录：共销毁杨XX生产销售假冒伪劣产品一案家家红罐头3100件，湖南辣妹子桔子罐头x瓶、湖南产太子奶450件。
10、漯河市郾城区价格认证中心价格鉴定结论：家家红桔片罐头3100件，辣妹子桔片罐头1300件，共价值x元。
11、抓获经过：2009年4月3日上午11时许，民警通过提供情况，在XX镇XX村村部处一副食店将肖XX抓获。
以上证据确实充分，另有证人证言、照片、扣押假成品清单、司法鉴定报告书、被告人身份证明等证据在卷佐证。所有证据经当庭质证、认证，证据之间能够相互印证，足以认定。
本院认为，被告人肖XX伙同他人未经注册商标湖南家家红食品有限公司、辣妹子食品股份有限公司所有人许可，在同一种商品上使用家家红、辣妹子与注册商标相同的商标，非法经营数额在15万元以上，情节特别严重，其行为已构成假冒注册商标罪。公诉机关指控罪名成立。公诉机关提供的证据是被告人肖XX先付款，杨XX后生产产品，杨XX未将以上两种罐头卖给他人。被告人肖XX辩护人未提供杨XX将“家家红桔片罐头”、“辣妹子桔片罐头”出卖给他人的证据，故可认定杨XX生产的两种罐头x件，共价值x元只销售给被告人肖XX。辩护人认为杨XX生产的两种罐头还出卖给其他人，被告人肖XX只对其销售的x件负责的意见，没有提供证据相印证，本院不予支持。在共同犯罪中，被告人肖XX与杨XX、张XX只是分工不同，三人在犯罪过程中所起作用相当，应为一般共同犯罪，辩护人认为被告人肖XX在共同犯罪中起次要作用的意见，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条之规定，并经本院审判委员会研究决定，判决如下：
被告人肖XX犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币x元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2009年4月3日起至2013年4月2日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向漯河市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审判长陈君红
审判员刘国安
人民陪审员王春雨
二00九年十一月十二日
书记员刘航
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