湖南省衡阳市中级人民法院
民事判决书
（2011）衡中法民二终字第X号
上诉人（原审被告）康某，男，X年X月X日生，汉族，住（略）。
委托代理人林彬华，湖南楚云律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)陈某，男，X年X月X日生，汉族，住（略）。
委托代理人向某某，男，X年X月X日生，汉族，住（略）。
上诉人康某为与被上诉人陈某租赁合同纠纷一案，不服湖南省衡东县人民法院(2011)东民二初字第X号民事判决，向某院提起上诉。本院于2011年7月20日立案受理后，依法组成合议庭，于同年8月15日公开开庭进行了审理。上诉人康某及其委托代理人林彬华，被上诉人陈某及其委托代理人向某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2010年10月3日，康某与陈某签订了《租赁承包挖沙船淘金合同书》，合同约定康某将自己所有的挖沙船租赁给陈某淘金，期限三年，三年承包金为x元；康某保证每月把陈某的沙运到沙场，运费由康某负担；合同违约金为x元。合同签订后，陈某按合同约定将承包款x元付给了康某。双方按合同约定履行了各自的权利和义务。2011年1月13日，双方口头约定解除合同，但没有签订书面的协议。合同解除后，康某共退还陈某承包款x元。
原审法院审理认为，康某与陈某签订的《租赁承包挖沙船淘金合同书》是当事人真实意思表示，合法有效。合同签订后，双方各自按合同约定履行了自己的权利和义务。合同履行一段时间后，双方协商解除了该合同。双方在协商解除合同时，没有提及对方是否违约，故本案不存在违约问题，康某应当退还陈某以其违约名义所扣留的x元。陈某主张实际履行合同的时间是100天，每天的租金为445.7元,其应支付的租金为x元；康某主张每天的租金应是677.78元,陈某应支付租金x元。考虑到双方的利益，并结合本案实际情况，酌情认定陈某支付康某100天的租金为x元[（x+x）÷2]。综上所述，康某还应当退还陈某承包金x元。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条、第九十八条的规定，判决：康某在本判决生效后十日内返还陈某租赁承包金x元。如未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
康某不服上述民事判决，向某院提起上诉称：上诉人与被上诉人陈某均同意解除合同，并对承包金进行了结算。根据合同约定，被上诉人应支付上诉人租金按每月x元，共3个月计x元，被上诉人应支付违约金x元，工人生活费1800元，共计x元，上诉人还应退还被上诉人承包金x元。双方结算后，上诉人支付了被上诉人x元，出具了x元的欠条，2011年3月底，上诉人以归还了被上诉人x元，实欠x元。现双方提供的证据均证明被上诉人违约，结算时被上诉人对上诉人提出的支付x元违约金没有异议，不然双方不可能进行结算，而租金也是根据合同约定计算出来的。一审法院认定本案不存在违约金的问题，并酌情确定租金，违背了民事交易自治原则。综上，一审判决认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院撤销原判，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或将本案发回重审。
被上诉人陈某答辩称：被上诉人没有违约，双方自愿解除合同，双方均未要求对方支付违约金。上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持原判。
二审期间，上诉人与被上诉人均未向某院提交新证据。
本院经审理查明，一审判决查明的事实基本清楚，证据充分，本院予以确认。
本院认为:上诉人康某与被上诉人陈某签订的《租赁承包挖沙船淘金合同书》是当事人真实意思表示，合法有效。双方经协商，同意解除该合同，符合法律规定，应予准许。合同解除后，上诉人应将被上诉人多交的承包租赁费予以退还。合同虽然约定了一方违约支付对方违约金x元，但没有证据证明被上诉人有根本性的违约行为，且双方在进行结算时，上诉人亦没要求被上诉人承担违约责任，并支付x元违约金。故上诉人现要求被上诉人支付x元违约金，没有事实和法律依据，本院不予支持。双方在解除合同时，没有明确租金的具体金额，合同中又未约定双方在提前解除合同时租金的计算方式和支付方法，一审法院根据本案的实际情况，以对各自有利的计算方式取其平均值酌情确定租金，较为公平合理，本院予以采纳。综上，一审判决查明的事实清楚，适用法律正确，处理恰当，应予维持。上诉人的上诉理由均不能成立，其上诉请求依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2300元，由上诉人康某负担。
本判决为终审判决。
审判长贺军
审判员吴雪峰
代理审判员李阳
二0一一年九月二十六日
书记员邱葵
校对责任人：吴雪峰打印责任人：邱葵
附相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款（一）项原审判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决。
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