上海市第一中级人民法院
民事判决书
(1999)沪一中民终字第X号
上诉人(原审被告)周某，男，X年X月X日出生，汉族，无业，住（略）。
委托代理人王海仁，郑传本律师事务所律师。
委托代理人张平，郑传本律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)袁某某，女，X年X月X日生，汉族，宁波GQ袁某某视讯有限公司上海分公司工作，住（略）。
委托代理人贝政明，上海市联合律师事务所律师。
委托代理人戈侃，上海市联合律师事务所律师。
上诉人周某因房屋装潢纠纷一案，不服上海市徐汇区人民法院(1998)徐民初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，上诉人周某、委托代理人王海仁，被上诉人袁某某委托代理人贝政明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，1998年7月，袁某某口头委托周某装修徐汇佳信公寓X号X室，双方即未约定工期，也未约定造价。同年7月17日周某进场施工，袁某某分三次支付周某人民币16万元。周某施工至11月2日，要求袁某某继续付款。袁某某认为周某施工所耗费用不足8万元，不同意继续付款，周某即停止施工，同日双方办理了剩余材料交接手续后周某退场。
袁某某诉称，1998年7月袁某某委托周某装修徐汇佳信公寓X号X室，至同年9月袁某某共给付周某16万元。至11月周某声称钱已用完，若不继续付款，则立即停工。经袁某某委托专业人士测算，周某共用去的材料及人工费不足8万元，袁某某故不付款，周某即停止施工。要求判令周某返还工程款8万元。周某辩称，双方尽管未订立书面装饰工程承包合同，但已形成事实上的承包法律关系。从1998年7月17日周某进场施工至11月2日离场，周某为袁某某室内装饰工程支付人工费、材料费达（略）.80元，袁某某的诉讼请求没有事实依据，不同意袁某某的诉讼请求。
原审审理中，由法院委托上海徐汇审计事务所对周某实施的装修工程进行审计，审计结果为装修工程款为（略）元，其中利润3855元，税前补差7300元，税金3230元，税后补差4934元，合计（略）元。剩余材料款（略）元。经质证，周某提出异议。法院再委托徐汇审计事务所进行复审。复审结论为，工程款增加热水器安装费800元，其余不予采纳。
原审法院经审理后认为双方之间的房屋装修行为无效，实际工程量按实结算。即工程款中应扣除（略）元。周某多收的款项应予返还。依据《中华人民共和国民法通则》第五十八条、第六十一条之规定，判决如下：周某返还袁某某人民币（略）元。案件受理费人民币2190元，袁某某负担215元，周某负担1975元。审计费人民币（略）元，由双方各半负担。
判决后，周某不服，上诉于本院。诉称，上诉人实施的是民事代理行为，从被上诉人书面委托书可证实，由于被上诉人中止工程，故被上诉人应承担整个施工纠纷产生的法律后果。原审对纠纷性质认定有误，在工程款计算上明显有差错；又称，审计报告大理石面积计算有误，且遗漏材料款，又认为工程实际发生停工，窝工事实及设计变动、返工情况，有关损失及人工费、材料损失费应予认定；同时请求扣除垫付给物业公司2500元；并请求扣除设计费。根据上述事实，上诉人认为已不存在欠款事实，请求依法改判。被上诉人袁某某辩称，根据审计结果，双方的装修纠纷责任在上诉人，故原审法院判决由上诉人返还多余款项是正确的，不同意上诉人的上诉请求，请求维持原判。
本院经审理查明：原审法院认定事实属实，但在对工程款计算上有误。原审法院依法委托审计所就系争装修工程审计，审计结论工程款为（略）元，剩余材料款（略）元及复审增加热水器安装费800元。二审审理中，上诉人对审计中大理石面积计算持有异议，同时对交接单中所列的四项装修内容未在原审审计中反映请求审计，本院依法就上述内容再委托上海徐汇审计事务所复审，复审结论为，大厅金花米黄大理石实际工程量为18平方米(损耗系数取10%)，误差4平方米，总造价为2543.40元。另四项内容在原审计勘察时双方均未提及，现复审情况为，不锈钢转篮一套，实物及发票均未查见；不锈钢拉篮二只，发票金额为693元；家具木方0.428立方米，根据发票其金额为505元；不锈钢水斗一只，发票金额为1500元。经双方质证，本院对复审结果予以认定。综上，上诉人周某实际工程量为（略）.40元。
本院认为，上诉人周某与被上诉人袁某某虽未订立书面装修合同，但上诉人实际对被上诉人所有的房屋进行了装修，被上诉人应给付上诉人装修工程款。由于上诉人无施工资质，故工程款按上诉人实际工程量按实结算。经审计，上诉人进行装修的工程款为（略）.40元，被上诉人已实际给付16万元，故上诉人尚应返还给被上诉人工程款（略）.60元。原审将工程款中部分款项扣除缺乏依据，本院应予更正。至于上诉人提出工程存在停工、窝工事实及设计费用问题，因双方对停工、窝工责任承担及设计支付费用均约定不明确，故上诉人上诉请求，本院不予支持。上诉人要求扣除2500元材料垫付款，因其提供的收条性质不清，故在本案中不予处理。
综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第三项之规定，判决如下：
一、撤销上海市徐汇区人民法院(1998)徐民初字第X号民事判决。
二、周某应返还袁某某人民币（略）.60元。
一、二审案件受理费人民币4380元，周某负担1752元，袁某某负担2628元。审计费（略）元，周某、袁某某各半负担。
本判决为终审判决。
审判长张国婷
代理审判员严卫忠
代理审判员郑卫青
一九九九年十一月十七日
书记员徐焰
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