原告周xx，男，1962年生。
被告漯河市xx行政管理局。
法定代表人张xx，局长。
委托代理人唐xx，男，1962年生。
委托代理人赵xx，河南九九律师事务所律师。
被告漯河xx工程有限公司。
法定代表人丁xx，经理。
委托代理人姜xx，女，X年X月X日生，汉族，本科文化，漯河市源汇区司法局工作人员，住郾城区X路X号。
第三人何xx，男，1945年生。
委托代理人李x，漯河经济区法律服务所法律工作者。
原告周xx与被告漯河市xx行政管理局（以下简称市工商局）、被告漯河xx工程有限公司（以下简称xx公司）以及第三人何xx代位权诉讼拖欠工程款纠纷一案，本院于2005年11月12日受理后，于2006年9月1日作出（2005）源民初字第X号民事判决书，被告市xx局提出上诉。漯河市中级人民法院于2006年12月18日作出（2006）漯民二终字第X号民事裁定书，发回本院重审。本院重审后于2008年4月17日作出（2007）源民二初字第X号民事判决书，被告市xx局提出上诉。漯河市中级人民法院于2008年9月1日作出（2008）漯民二终字第X号民事裁定书，发回本院重审。本院于2008年9月16日受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告周xx、被告市xx局法定代表人张xx的委托代理人唐xx、赵xx，被告xx公司的委托代理人姜xx，第三人何xx及其委托代理人李x到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，1994年至1995年被告xx公司承建被告市xx局干部培训中心大楼，由第三人何xx垫资组织施工，工程总价款为x.98元，下欠x.98元，第三人何xx多次催要，至今未付。何xx为垫资施工向原告借款80万元，经原告多次催要而未偿付。为维护原告的合法权益，依法提起代位权诉讼，请求判令市xx局支付拖欠工程款x.98元及利息，并承担诉讼费用。不要求被告xx公司承担民事责任。
被告市xx局辩称，1、市xx局与xx公司签订的建设工程施工合同，后与xx公司下属的xx分公司进行决算，并与何xx签订了工程付款协议，即使市xx局与何xx签订的工程付款协议存在欺诈行为，但本案应适用新的合同法，即欺诈合同是一种可变更、可撤销的合同，何xx在法定的期限内未行使撤销权，故该工程付款协议已为有效合同，现协议约定的工程款已结算完毕，被告与第三人何xx无任何债权债务关系。原告没有代位追偿的权利。2、原告提起代位权诉讼已超过诉讼时效，已丧失胜诉权。
被告xx公司辩称，被告xx公司与第三人何xx无债权债务关系，不应承担民事责任。
第三人何xx述称，被告市xx局拖欠第三人工程款，第三人借原告x元，第三人何xx支持原告的诉讼请求。
经审理查明，1994年5月9日漯河市xx工程总公司（现已更名为：漯河xx工程有限公司，即本案被告xx公司）与被告市xx局签订建设工程施工合同一份。合同约定：工程名称：漯河市xx局干部培训中心；工程内容：施工图及会审纪要范围以内的土建、水电安装工程，该工程五层、局部四层，建筑面积x；合同价款：暂定155.8万元，壹佰伍拾伍万捌仟元，每平方造价410元，竣工后据实结算；适用法律法规：《经济合同法》、《建筑安装工程承包合同条例》等内容。合同签订后，该工程由第三人何xx组织施工。1995年5月份，该工程竣工后，被告xx公司与被告市xx局1995年8月15日签订xx局干部培训中心楼决算程序，约定：1、原预算工程量不再动，政策性调整按有关规定执行，变更部分单独计算；2、主材价差：主体部分按原预算单价、装饰部分按95年定额站发布价，发布价没有的品种按双方认可价格。3、变更部分分别套用相应定额；4、取费主体按集体四级、装饰部分按二级取费；5、附属工程以实测量为准（工程量），拆除工程以双方商定为准。1995年10月25日被告市xx局与被告xx公司下属的xx分公司签订一份漯河市xx局培训楼结算付款协议，协议的主要内容有：第二条，车库、地坪、下水道、花坛、拆迁等附属工程和另杂工费用经市定额站和甲、乙双方负责人共同认可，合并计算为14万元付给乙方；第四条，根据市定额站决算证明，整体工程（包括附属工程和另杂工在内）甲方应付给乙方工程款204万元。工程建设过程中，截止工程交付使用时甲方已予付工程款172万元，实际余额32万元。按市定额站决算，甲方同意再付给乙方工程款32万元；第五条，根据建筑合同要求和建筑工程的常规，工程竣工交付使用后，乙方负责工程的全面保修壹年。保修期间留足保修金。经双方协商，一致同意甲方扣留乙方保修金2万元，剩余30万元工程款，全部付给乙方。第三人何xx以负责工程代表人的名义在该协议上签字。被告市xx局支付了工程款202万元。1995年12月30日该工程被验收为合格工程。1998年第三人何xx以市xx局、xx公司为被告起诉到漯河市中级人民法院，请求支付工程款人民币x元。同年5月30日何xx申请撤回起诉，漯河市中级人民法院作了（1998）漯经一初字第X号经济裁定书，准许何xx撤回起诉。2004年5月24日漯河市基本建设标准定额管理站出具结算意见，认定工程造价为x.98元，不含拆除工程等费用。2005年5月16日漯河市基本建设标准定额管理站对该工程编制出工程结算书。该结算书说明：1995年曾编制该工程的结算，由于建设单位（即市xx局）原因，该结算一直没有定案。2001年根据施工单位提供的资料，再次对该工程进行结算，由于没有交费，至今没有出结算书，该工程取费主体按集体四级，装饰部分按二级取费，根据施工期间的发布价及施工单位提供的购货发票，不含附属工程、拆除工程，其定额结论为x.98元。本院委托河南省xx工程技术有限公司鉴定工程造价，2008年3月13日该公司作出司法鉴定意见书一份，鉴定结论为x.59元。原告周xx及第三人何xx予以认可。被告xx公司认为与其公司无关系，未发表意见。被告市xx局认为法院无权委托鉴定，应以约定价格为准。
另查明，1994年至1995年第三人何xx向原告周xx借款x元。2005年3月1日第三人何xx向原告周xx出具借条一份，载明：今借周xx人民币捌拾万元用于建筑工程，该款原借于1994年、95年，从95年4月1日起按月息1分2厘算利息，到还清之日止，定于2005年4月10日前还清。注：原借条已收回，借款人：何xx。2005年4月20日原告周xx向郾城区人民法院提起代位权诉讼，被告市xx局提出管辖权异议，该案移送本院。
又查明，郾城区人民法院调查漯河市基本建设标准定额管理站书记刘xx（原系被告xx公司法定代表人）和副站长应x。刘xx证实了被告市xx局培训中心大楼是第三人何xx垫资完成的，公司未参与此事。应钧证实了漯河市基本建设标准定额管理站从未出具过x元的决算书，并证实了被告市xx局把双方认可的资料拿走后一直没拿回来，2005年5月16日才编制出x.98元的结算书。证人李xx、宋xx证实了第三人何xx与被告市xx局签订工程付款协议的经过及索要工程款和结算书的经过。第三人何x年起诉被告市xx局时，被告市xx局认可何xx是实际施工人，是发包方与承包方的关系。
本院认为，第三人何xx借原告周xx人民币x元，有借条为凭，何xx本人也无异议，借款属实，本院予以认定。原告周xx因第三人何xx怠于行使到期债权，而以自己的名义提起代位权诉讼，符合法律规定，本院予以支持。被告xx公司认可在1994年5月9日与被告市xx局签订的建设工程施工合同是第三人何xx以公司名义签订的，工程全部由第三人何xx自己负责完成的，第三人何xx不持异议，被告市xx局在1998年漯河市中级人民法院庭审笔录中也认可与第三人何xx是发包方与承包方的关系，是工程的承包人，故本院认定第三人何xx系该建设工程施工合同的实际施工人。关于被告市xx局与第三人何xx的债权债务，被告市xx局提交的工程结算付款协议第四条：根据市定额站决算证明，整体工程（包括附属工程和另杂工在内）甲方应付给乙方工程款204万元……，被告市xx局未提供该204万元的决算证明，证人应x亦证实漯河市基本建设标准定额管理站未出具过204万元的决算证明，故本院认定204万元的工程价款决算是虚假的。由于1994年5月9日市xx局与xx公司签订的建设工程施工合同中第3条第2项约定，适用法律法规：《经济合同法》，且工程决算付款协议是在《中华人民共和国合同法》实施以前签订的，应当适用当时的法律规定，故根据《中华人民共和国经济合同法》的规定，提供虚假情况是一种欺诈行为，采取欺诈手段所签订的合同是无效合同。无效的经济合同，从订立的时候起，就没有法律约束力。而确认经济合同部分无效的，如果不影响其余部分的效力，其余部分仍然有效。故本院认定漯河市xx局培训楼结算付款协议第四条无效。第三人何xx提交的x.98元工程结算书，系第三人何xx单方委托鉴定的，存在瑕疵，被告市xx局亦不予认可，本院不予采信。本院依法委托河南xx工程技术有限公司对工程造价进行的鉴定，符合法律规定，合法有效，工程造价x.59元的结论，本院予以认定。工程造价为x.59元，加上附属工程x元，总价款为x.59元，扣除被告市xx局已支付的x元，下余x.59元应当支付。被告市xx局逾期付款，应当从起诉之日，即2005年4月20日起按同期银行贷款利率支付利息。庭审中原告周xx诉称不要求被告xx公司支付工程款，故被告xx公司不承担民事责任。关于本案请求保护民事权利的诉讼时效上，本院认为，第三人何xx曾于1998年在漯河市中级人民法院对被告市工商局行使过诉权，其撤诉后每年多次向被告市xx局主张权利，提供有证人证言予以证实，保护民事权利的诉讼时效多次中断，诉讼时效并未超过。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、第一百四十条，最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）第68条、第173条，《中华人民共和国经济合同法》第七条，《中华人民共和国合同法》第七十三条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释（一）》第一条、第十三条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项、第二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第七十二条第一款之规定，经本院审判委员会研究，判决如下：
一、第三人何xx以被告漯河xx工程有限公司的名义与被告漯河市xx行政管理局签订的建设工程施工合同及漯河市xx局培训楼结算付款协议第四条均无效。
二、被告漯河市xx行政管理局在本判决生效后十五日内支付给原告周xx工程款x.59元，并从2005年4月20日起按同期银行贷款利率支付利息。
三、驳回原告周xx其它的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费x元、鉴定费x元，由原告周xx负担2800元，由被告漯河市xx行政管理局负担x元。
如不服本判决，可在判决书送到之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于漯河市中级人民法院。
审判长闫磊
审判员郭俊英
审判员郭智勇
二０一０年五月十八日
书记员张鑫
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