公诉机关湖南省汝城县人民检察院。
被告人曹某甲，男，X年X月X日出生，湖南省汝城县人，汉族，初中文化,下岗职工,住（略）。因涉嫌犯非法经营罪，于2011年3月6日被汝城县公安局刑事拘留，同年4月6日被执行逮捕。现羁押于汝城县看守所。
辩护人朱某某，湖南人和（东莞）律师事务所律师。
辩护人曹某乙，男，X年X月X日出生，汉族，农民，住（略），系被告人曹某甲之兄。
被告人唐某，男，X年X月X日出生，湖南省汝城县人，汉族，小学文化,农民,住（略）。因涉嫌犯非法经营罪，于2011年3月6日被汝城县公安局刑事拘留，同年4月6日被执行逮捕。现羁押于汝城县看守所。
汝城县人民检察院以湘汝检刑诉[2011]X号起诉书指控被告人曹某甲、唐某犯非法经营罪，于2011年9月5日向本院提起公诉。本院受理后，2011年10月17日汝城县人民检察院以补充侦查为由，向本院申请延期审理，本院于同日决定延期审理。2011年11月17日汝城县人民检察院以补充侦查完毕向本院建议恢复审理，本院于同日决定恢复审理。2011年12月30日本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。汝城县人民检察院指派检察员祝文胜出庭支持公诉,被告人曹某甲及其辩护人朱某某、曹某乙，被告人唐某到庭参加诉讼。现已审理终结。
汝城县人民检察院指控：2008年7月份至2009年8月份期间，被告人唐某利用“六合彩”设置赔率，采用电话收受、现金交易形式收受彩民吴某己、吴某丁帮彩民方某某投注的“六合彩”码金共计70000余元。2009年8月份，被告人曹某甲采用电话形式收受被告人唐某投注“六合彩”码金720000元并报给其上线朱某，从中获取手续费5300元。被告人曹某甲、唐某的犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究刑事责任。提请法院依法判处。
被告人曹某甲辩称其收受的“六合彩”码金是70000余元；其行为构成赌博罪，不构成非法经营罪。辩护人辩称被告人曹某甲不构成非法经营罪，只构成赌博罪；被告人曹某甲“六合彩”码金应认定为70000元；被告人曹某甲系初犯，确有悔罪表现，建议判处缓刑。
被告人唐某对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，没有提出异议。
经审理查明：2008年7月至2009年8月期间，被告人唐某采用电话、现金等形式共收受彩民吴某己、周某丙等人投注的“六合彩”码金113000元，并将收受的部分码金打到被告人曹某甲处，其中收受吴某己码金20000元，收受周某丙码金93000元。2009年8月期间，被告人曹某甲共收受被告人唐某投注的“六合彩”码金510000元，并将收受的部分码金打给其上线朱某（身份尚未查明），被告人曹某甲从中获得手续费5300元。
案发后，被告人曹某甲向公安机关退出款项1517.50元，被告人唐某向公安机关退出款项3860元。
上述事实，有以下经庭审举证并经质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、六合彩资料笔记本证明：被告人曹某甲收受“六合彩”投注的事实。
2、抓获经过证明：被告人曹某甲、唐某被公安机关抓获归案。
3、户籍材料证明：被告人曹某甲、唐某的自然身份情况。
4、湖南省非税收入一般缴款书证明：被告人曹某甲向公安机关退出款项1517.50元，被告人唐某向公安机关退出款项3860元。
5、证人吴某丁的证言证明：2009年8、9月份的某一天晚上7、8点钟的样子，他接到唐某的电话：知不知道谁收“六合彩”码，如果有的话就将码打到他那里去。他听了之后告诉唐某周某丙收“六合彩”码，唐某听到后就讲：哪天约周某丙出来商谈一下。过了大概二、三天的样子，他就打了电话给周某丙：唐某收“六合彩”码，你打到他那里去，他的钱比较现，接着周某丙就讲可以。又隔了大概一、二天的晚上9点多钟的样子，唐某打他的电话讲叫周某丙出来商谈“六合彩”的事情，他就打电话给周某丙讲唐某上了县城商谈“六合彩”的事情。周某丙听到后就讲到“好运楼”（汝城一中后门旁），这样他就打电话告诉了唐某到“新好运楼”面谈。挂了电话后，他到了“好运楼”看见唐某和一个年纪30多岁的中年男子在一起，过了一会儿，周某丙就过来了，然后唐某就跟周某丙讲把她收到的“六合彩”打到他那里，他的钱比较现，而且返回的“水钱”也比较高（好像是按11%返），周某丙听到后就答应了，接着唐某就对他说周某丙收的“六合彩”码金要现钱，并要他担保，他就说打码打得小的话就可以担保，打得大的话就不会担保。吃完夜宵后唐某和周某丙互留了对方某电话号码就走了。他曾经帮方某某送过两次钱给周某丙，第一次是在2009年的某一天下午下班的时候，方某某在局里找到他跟他讲她欠周某戊钱，叫他给钱周某丙，然后她就拿起现金1万元给他，他接起钱后就来到县总工会门口，将1万元现金交给了周某丙；第二次是在2010年3、4月份的某一天下午下班的时候，方某某打电话给他说她欠周某戊钱，叫他帮她送过去。于是方某某拿起8000元现金交给他，他接了之后就将钱送到县总工会门口将钱交给了周某丙。过了几天后，周某丙就打电话给他问方某某有钱吗，方某某还欠钱。他听了后就问周某丙：方某某欠什么钱周某丙就讲是方某某打“六合彩”所欠的钱。他只帮方某某打过一次码到唐某那里金额5万元，是2009年10月份的某一天晚上大概8点钟的样子，他在周某丙家刚吃完晚饭，周某丙收到方某某5万元“六合彩”码（打大尾），因周某丙欠唐某的码钱，唐某就不肯收周某戊“六合彩”码了，后由他担保唐某才肯接这5万元“六合彩”码，等开奖后结果未中奖，唐某就一直打他的电话追方某某那5万元钱，到了2010年4月份的某一天下午，唐某来到财政局找到他讲：别人打了码到他这里中奖4万元，现在没钱赔，而且还被人打了一顿，他讲没有钱，等他走后，他在局里找到方某某讲唐某来借钱和追钱，方某某讲她也没有钱，听了后他就说他到别人那里去借1万元给唐某，然后他就到别人那里借了1万元钱给了唐某，以后唐某就一直没有来追钱了。还有两次是他帮方某某送钱给唐某，是原来方某某同周某丙打“六合彩”码的债，因为先前方某某是打码到周某丙处，再由周某丙打到唐某那里，所以唐某和周某丙都追过他说方某某还欠多少钱。当时他问了周某丙方某某到底打了多少“六合彩”码金，周某丙就告诉他方某某打到她那里有21万元的样子，她又将这21万元又打到唐某那里。
6、证人周某戊证言证明：2009年5月份的某一天下午，吴某丁和方某某来到她家里，吴某丁就跟方某某讲打“六合彩”码不如打到她这里，他听到后就答应了。过了个多月的某一天晚上11点多钟的样子，她接到吴某丁的电话叫她到汝城一中后门开的“好运楼”来，接完电话后，她就从家里来到了“好运楼”二楼的一间包厢内，当时她就看见吴某丁和一个40多岁的中年男子在一起，等她坐下后，吴某丁跟她介绍唐某认识后，唐某就跟她讲他的钱很现，包赔得起，叫她将收到的码打到他那里，还可以得水费（单双就按5%，包数字就按11%），她听了后就答应了。大概过了三、四天晚上8点钟的样子，方某某就打电话给她包大尾3000元，后她就将这3000元码金打到了唐某那里，开奖后没中，到了第二天下午5点多钟，方某某到“神农寨”吃饭的时候，就将3000元钱在她家门口给了她，她就打电话给唐某来接钱，过了一会儿，她在她家的大门口将3000元钱给了唐某。又过了三天晚上的8点钟，方某某又打电话给她包大尾5000元，后她就又将这5000元码金报到了唐某那里，开奖后没中奖，过了两天后，方某某就只给了她4000元钱，她又打电话给唐某，唐某过来后见她只给了4000元钱就发脾气讲第二次就欠钱。讲完后就走了。又过了几天的晚上8点钟的样子，方某某打电话给她包大尾15000元，然后她就将这15000元钱报到唐某那里，可是又没中，过了二、三天的下午方某某就打电话给她讲吴某丁会送钱过去，于是她就在她家大门口等到了吴某丁，吴某丁就将15000元现金给了她，她接起后就打电话叫唐某过来拿钱，过了一会儿，唐某就过来了，她就将15000元给了唐某，唐某就讲上次欠的那1000元也要给清，这样她就减清那5000元的水费（按5%就是750元）后，她再给唐某250元，清账后，唐某就走了。又过了几天后晚上8点钟，方某某就打电话给她包大尾3万元，她又将这3万元码金报到唐某那里，后又没中奖，第二天下午她就在县财政局门口找到方某某拿了15000元，拿了后方某某讲剩下的15000元钱她向吴某丁借了，等下吴某丁会给她，讲完后她就走了，走到她家大门口的时候，她就打电话给吴某丁，过了一会儿，吴某丁就将这15000元给了她，后她就打电话给唐某来拿钱，等唐某过来后她将钱交给了唐某，唐某就给了她1500元水费后他就走了。过了几天后晚上8点多钟，方某某就打电话给她包大尾5万，她就将5万元码金报到唐某那里，开奖后没中，过了二天后她见方某某没拿钱来，她就打电话给方某某叫她拿钱来，可是方某某讲没有钱了要不跟她一起去借钱，然后她就和方某某一起找到邓某方某了6万元钱，方某某就给了她3万元钱，她就讲怎么不拿清，方某某就讲剩下的3万元她有用，你就跟你的上线好好地谈，他就打电话叫唐某来拿，唐某过来后见她只给3万元就不同意，说：“不好跟上面的交差，一定要拿清。”她就到她姐夫那里借了9000元加上她1000元的水费一共4万元给了唐某，唐某就走了。又过了几天后晚上8点多钟，方某某打电话给她报7万还是8万的大尾，她就打电话给唐某，唐某就跟她讲打这么大你就要负责，她就讲负责不起。当时吴某丁在她家里听到后，吴某丁就打电话给方某某，他们打电话的时候她在另外一间房子，等她出来后就听到吴某丁讲打了（具体多少钱她不清楚），以后具体怎样付钱的她就不清楚了。
7、证人方某某的证言证明：2007年的一天，吴某丁会同她和几个同事去周某丙家吃饭，过后，她跟周某戊交往就比较多了，慢慢的她就知道周某丙收“六合彩”码，所以，她也开始在周某丙这里买“六合彩”码。从2007年至2009年上半年，她在周某丙那里打码输了七、八十万元，也许将近百万元。她在周某丙处打码输了很多钱的事，吴某丁都知道，因为，有几次他还让他去送码钱给周某丙。她叫吴某丁帮她拿过三、四次打码钱给周某丙，一般都是一、二万元的样子，有一次好象是3万元。大约至2009年上半年，她在周某丙那打码除了输了七、八十万还欠周某丙许多码钱，周某丙就不同意她在她那里大额买码了，而她又用空了很多公款，急于扳本。吴某丁知道后，就叫她通过他向唐某打码，她便开始叫吴某丁帮她打码，她打码时便把她打码的数额和打什么告诉吴某丁，再由吴某丁帮她打码到唐某，她叫吴某丁打码少的时候一、二万元，多的时候打过十多万元，她叫吴某丁打码输掉了三、四十万元现金，现在还欠唐某的码钱，具体欠多少要问吴某丁就知道。她向唐某打码共输了三、四十万都是经过吴某丁经手的，都是她直接提现金给吴某丁，她从没直接交过码钱给唐某。
8、证人范某某的证言证明：2009年3月份，唐某打电话给他问哪里可以打“六合彩”码，他说要打“六合彩”码的话则他堂弟那里可以打码，但不要打太大，几百千把块钱就应该没问题，唐某就让他帮他说一下。当日，他就打电话给范某某，告诉他这里有人打“六合彩”码，范某某同意了。谈好后的下一期开奖后，他打电话给唐某问是否打“六合彩”到范某某那边，唐某说打了1000元，是买六个生肖，没有买中，接着下一期，唐某又打了2000元，是买六个生肖，没有买中。后来唐某还打过一次几千元的“六合彩”码到范某某处，到现在唐某都还欠着他的钱，具体多少他不清楚。2009年4、5月份，他听表弟唐某某讲，唐某欠一个姓曹某甲“六合彩”码钱都欠二、三十万元。
9、证人吴某己的证言证明：2008年至2009年之间，他在唐某处买过“六合彩”码，是打手机报码，每次都现金结账，累总算起来在唐某处输了2万多元。
10、被告人曹某甲的供述和辩解证明：（2011年3月6日在公安机关供述）2009年7月份他认识了唐某，唐某告诉他他收“六合彩”码单，收的码金较大，收的码单都是单位上班的，钱很现，收码的中奖率高，打到的上线都怕他，问他是否能帮他找到一个老板，他好把码单打到他那里，他说到时再看，唐某就将他的手机号码留下了。之后，他在县邮政局那里见到了朱某，见面后他将唐某想找“六合彩”老板的事告诉了朱某，他还告诉朱某钱好现，因他在深圳时就知道朱某是收“六合彩”码的，朱某还问他唐某是哪里人，还叫他要搞清他是收哪些人的码单，他就告诉了朱某，这些是在县邮政局门口他的面包车上谈的，他还开车带朱某去唐某家那边看了，朱某说要他把握住钱，钱要现，钱不现出了问题就会找他负责，他同朱某谈好朱某给1%的手续费给他，收码时朱某会找他，朱某会在场，由他接电话接码单，然后再给朱某，开奖后再算账，报码时先不付钱，开奖后再算账，开奖后再由他开车去接账，朱某还说他不会与唐某直接见面。他同唐某谈好每期只打6个生肖，若中则100元就赔给他80元。①2009年8月份，具体时间记不清，那天晚上8时许，朱某和他二人在他家里，唐某用手机打通他的手机，将那6个生肖买了5万元左右报到他这里，他还用纸写好，纸被朱某拿住并等开码，这期唐某买中了，这样就要赔给他4万多元，第二日上午9时左右，朱某打电话给他，叫他到县邮政局门口，他开车到那后朱某将4万多元给了他，当时朱某按1%的比例将手续费500元给了他，后他同唐某联系，在县南站那边的加油站将那4万元给唐某，唐某拿了钱就走了。②过了二期，唐某又打电话给他，他和朱某二人在他车上接码的，这期唐某也是买6个生肖，一共买了8万元左右，但没有中奖，第二日下午，唐某也是在那加油站处，将这8万元左右给了他，他马上给了朱某，朱某付给他800元手续费。③接着这期，也是以同样方某，唐某买了6个生肖，一共24万元，后中了奖赔给唐某20万元左右，他从中得手续费2400元，这20万元左右也是朱某给现金给他，他再付给唐某的。④接着这期也是以同样方某，唐某买了6个生肖，一共10万元左右，这期没有中奖，第二日下午唐某将钱付给他，他从中得手续费1000元。⑤也是连着的下一期，以同样的方某，唐某买了6个生肖，一共6万元，这期没有中奖，他从中得手续费600元。⑥接着上一期的这期，以同样的方某，唐某买了36万元，但没有中奖，当时他就打了电话给唐某，唐某说不走运，他说现上线老板都在这里，这钱怎么办，唐某谈了二句就挂了电话，至第二日凌晨1时，他打通了唐某的电话，唐某说他买中了，要他们赔钱，还叫他们到县交通广场，他同朱某及朱某叫了一个人一共三个人去的，唐某他们当时有五、六个人，其中一个是土桥的“三毛”，唐某说他买中了，这些钱是“三毛”他们买的，“三毛”他们说买中了要给钱，谈了一会儿说明天再说就走了，第二日中午“三毛”他们二个人去了他家，叫他付钱，过了二日，他怕出事，在华芳舞厅，“三毛”叫他过去谈，当时“三毛”有四、五个人，“三毛”他们讲给他们钱，他们就不管唐某的事了，后来，他就同“三毛”他们谈好付1万元给他们，他们就不管这事了，第二日在县X街他车上他付了1万元给“三毛”。后来，他一直找唐某都找不着。过了一、二个月，他打电话给土桥镇X村的“旭奴”，在县城南站那边一个茶楼上，他和“旭奴”二人在场，他告诉“旭奴”唐某欠他36万元“六合彩”码钱，问他怎么才能接到，“旭奴”说他会去帮他接，他同“旭奴”谈好“旭奴”去帮他接这36万元，接到后40%的钱作为他的手续费，他还带“旭奴”去了唐某家，当时唐某不在家，还问了唐某的妻子怎么办，她说她不管，他们就走了，至2009年大年三十，那天下午5时许，“旭奴”打电话给他告诉他他们在唐某家找到了唐某，叫他过去，他去后叫唐某付钱，唐某开始说没有钱，后来还是付了2万元，是付在“旭奴”手上的，后“旭奴”说他来了4个人，开支又大，他要1万元，于是“旭奴”就只给他1万元，过了元宵节后他将这1万元给了朱某。他只收了6期“六合彩”码，一共收了85万余元，其中有34万元至今唐某还未付给他。他从中得手续费5300元。
（2011年3月7日在公安机关供述）他是在2009年8月份收唐某的“六合彩”码一共6期，一共收码是85万余元，其中34万元至今唐某没有付给他，每期收码金额是第一期收码5万元，第二期收码8万元，第三期收码20万元，第四期收码10万元，第五期收码6万元，第六期收码36万元，其中的34万元至今未付给他。他收到唐某的“六合彩”码金全部都打到朱某那里，朱某给他1%的手续费，他一共得手续费4900元。
（2011年3月31日在检察机关供述）唐某共打了六次码到他这里，第一次打了5万元，这期唐某中了（是打六肖），他得手续费500元，付了4万多元给唐某；第二次打了8万元，没有买中，第二日唐某在南站那边的加油站处付给他8万元，他得手续费800元；第三次打了20多万元，这期中了，他付了18万元左右给唐某，他得手续费2000元左右；第四次打了10万元，这期也没有中，第二日唐某把钱付给了他，他得手续费1000元；第五次打了6万元，不记得中没中，他得手续费600元；第6次打36万元，唐某说还要打20万，朱某在一旁说：“对了的话，我一分钱也不会少他的，不对的话钱未收回来我会要了你的命。”最后，他接了唐某36万元，开码后未中奖，他打电话给唐某这笔钱怎么办，唐某说不走运，他问他什么时候给钱来，唐某未做声就把电话挂断了，后来，他找到“旭奴”帮他去追那36万元钱，他们讲好给40%给“旭奴”，后来“旭奴”帮他接了2万元钱，“旭奴”拿了1万元，给了他1万元，到目前为止唐某还欠他码金34万元。唐某一共打了85万元到他处。
（2011年8月31日在检察机关供述）唐某总共在他这里打了6期，他们说好了每期包六肖。第一次是在他家里他接到唐某的电话说打5万元，结果买中了，他就在加油站那里赔了4万元钱给唐某，朱某就付了500元水费给他；第二次是过了二期，唐某打电话说买8万元，没买中，唐某第二天就把钱付给了他；第三次是接着这期，以同样的方某唐某打了20多万元“六合彩”码，中了奖，他赔了18万元；第四次是打了10万元左右，没有中，唐某付了钱给他；接着下一期唐某打了6万元，没有中奖，付了钱给他；接着下一期唐某打了34万元“六合彩”码，没中，付了2万元给他。他总共收了投注数额85万余元，总共收了4900元水费。
11、被告人唐某的供述和辩解证明：他自2009年3月份开始收“六合彩”码，打码到他这的都是周某戊群众，开始每期能收到1000元的样子，后来县财政局的吴某丁打了5期到他这，他就打得大点。他一直收到8月份。在7－8月份之间，他自已又打码到曹某甲处，打了几次没中奖，他破了产，曹某甲要他还钱，他没钱还，就逃到广东打工去了。吴某丁一共打了五次六合彩码到他处，第一次是2009年5月份的样子，吴某丁打了1000元在他处，吴某丁是买单，这次没买中，因为他还欠吴某丁2万元，这1000元就准他付给吴某丁的利息，没要他给钱；过了半个月的样子，吴某丁又打了2000元在他处，也是买单，结果买中了，因为吴某丁打的是空码，他只要把奖金给吴某丁就行了，第二天下午4点钟的样子，他先跟吴某丁电话联系好以后，在满天星家属区对面的洗车店里找到吴某丁，把1600元奖金给他后他就走了；过了半个月的样子，吴某丁打电话问他说：“从你这里打码走，安全吗”他说：“你一下子打几十万的我肯定不敢接，三、五万元我肯定敢接。”吴某丁说：“有个人收了些码，想打些到你这里。”他说：“可以，但是要你担保。”吴某丁说：“可以。”当晚吴某丁打电话给他：“县总工会的一个女人收了些码，想从你这里退。”他说：“可以，但要你担保。”随后，吴某丁就报了2万元的码单在他处，这2万包的是大尾。当晚开码后，见吴某丁没包对，他很开心，当天晚上他到县城一中后门的一个店请吴某丁吃夜宵，吃宵夜时，吴某丁把工会那个女人带了出来，他和那个女人互相留了对方某手机号码，另外他在吃夜宵时，知道了这个女人是周某丙。第二天，他打电话找吴某丁要钱，吴某丁跟他说：对方某没拿钱来，这2万元等下期一起结账。接着的下一期，周某丙直接打电话给他，说她要打5万元，包大尾。他不相信她，要她请吴某丁来担保。吴某丁打电话过来担保后，他就接下了这5万元的码单。这期她又没包对，第二天，他到工会家属楼找到周某丙，周某丙告诉他说：对方某没拿钱来，你打电话给吴某丁看下。他打电话给吴某丁，吴某丁叫他先在那等下，他马上过来，他在周某戊家里坐了10分钟的样子，吴某丁过来了，带了37000元过来，把这些钱给他后，吴某丁说那个人包大尾包了蛮多钱了,虽然对方某把钱付清，但他相信吴某丁，也就没作声，拿了这些钱就走了。过了几天，吴某丁把剩下的钱付清了给他。又过了几天，周某丙打电话给他，要打11万，包大尾。他说不敢接这么大的,他不接她的码后，可能她打了电话给吴某丁，接着吴某丁打电话给他说：可以的话，你就帮她打些走,他听了没做声,吴某丁又说：就打9万，包大尾。听吴某丁这么说，他就接了9万元的码单，当天晚上开码后，吴某丁打了个电话给他说：“完了，那个人包大尾输了蛮多钱了。”他说：“我不管哪些，我只跟你要，你包对了，我也是付钱给你。”第二天是星期六，他到县城找吴某丁要钱，开始电话没打通，后来打通后，吴某丁告诉他到郴州去了，星期天回来。星期一，他到县财政局找到吴某丁，吴某丁叫他到外面去说话。吴某丁骑摩托车把他带离了财政局，到庐阳市X路边，随后，吴某丁打电话给一个女人，在电话里跟那个女人说了蛮久。打了电话后，吴某丁对他说：“对方某了很多钱，暂时拿不出钱了，我卡上还有1万元，我先取给你。”他拿了吴某丁这1万元后就先走了。过了几天，他打电话要吴某丁给钱，吴某丁说：“这个人包大尾输了很多钱，这些钱很难搞。这个人的丈夫在公安局，如果让她丈夫知道了就不得了，大家都会完蛋，而且这个人还想自尽，她已经输了40多万了。”他听了感觉吴某丁是在威胁他，他说：“我不管那些，我只找你要，是你担保的，其他人我都不认识。”吴某丁说：“这么多钱，我也垫不出来，而且我已经借了这么多钱给她，开始给你的那些钱都是我垫出来的。”他说：“你也要怎么想办法把钱给我呀。”吴某丁说：“只有等她以后发展了才能给你了。”他说：“我只找你，跟别人不发生关系。”这次没结果，过了几天，他再次打电话给吴某丁，要吴某丁想办法把钱给他。吴某丁说他要出去，叫他快点从家里出来，说把向他借钱的借条给他，抵2万元的账，算他借给那个人的。他在津江村上新106国道的路口上跟吴某丁汇合了，吴某丁把那张2万的借条当着他的面撕了。自那以后，吴某丁就没再打过码到他处了。吴某丁自已打过两次在他处，都已清了帐，帮别人买的这三次码，累计码金是16万元，目前只付了102000元给他，还欠他5万元。周某丙打的那些码也是收来的，不是她自已的。吴某己打了十多期在他处，有时吴某己一期打1万元，有时又只打1000元，平均每期5000元的样子。
自2009年3月份开始到8月份，中间偶尔会中断不收，有时也不会开码，6个月时间，他大概收了五十期的六合彩码，累计收取码金保守估计在30万元的样子。开始收到的码金不多时，他就自己坐庄，到6月份开始，他开始把收到的“六合彩”退一些到曹某甲处。他只记得买六肖买中三次，一次是3万元，一次是9万元，还有一次是20万元，三次累计的奖金是256000元。另外几期都没买对，把他赢来的这256000元全部输出去了，然后他还付了13万现金给曹某甲。最后三期是这样的，倒数第三期，他打了8万，没买中；接着下一期是打了10多万，又没买中；最后一次他为了回本，就一期就打了342000元，结果没买对，他拿不出这么多钱，他表弟黄志某就给他出了个主意，他叫两个人去曹某甲处协商一下，具体他叫谁去的他不知道，反正最后曹某甲付了1万元给那两个叫去的人。随后，曹某甲请了土桥的“旭奴”来追他的账，他没办法就跑到广东省打工去了。这342000元，目前他只付了2万元给曹某甲，还欠他322000元。他跟曹某甲大部分都是现金交易，只有几笔款是通过转帐的，他用的是以唐某某的名义在建行开的帐号，曹某甲的是他自已的帐号，他收码金都是当场现金交易的。
本院认为，被告人曹某甲、唐某违反国家规定，利用“六合彩”设置赔率，采用电话、现金等形式收受投注，其中被告人曹某甲收受投注数额510000元，情节特别严重；被告人唐某收受投注数额113000元，情节严重，其行为确已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。
对公诉机关关于被告人曹某甲收受被告人唐某码金720000元的指控，经查，被告人曹某甲在侦查机关的四次供述均称他共收受被告人唐某“六合彩”投注六期，投注数额850000元，其中实际收受投注数额510000元，至今被告人唐某尚欠其码金340000元；被告人唐某在公安机关供述称他向被告人曹某甲打码六期，码金842000元，其中实际支付码金520000元，尚欠被告人曹某甲322000元码金未给付；证人范某某的证言证明他听说被告人唐某欠一个姓曹某甲“六合彩”码金二、三十万元。综上，被告人曹某甲、唐某的供述和辩解与证人范某某的证言相互吻合，应予认定被告人曹某甲收受被告人唐某“六合彩”投注数额510000元，故对公诉机关的该项指控事实本院不予采信。对公诉机关关于被告人唐某收受彩民吴某己、吴某丁帮彩民方某某投注的“六合彩”码金70000元的指控，经查，被告人唐某在公安机关供述称其收受周某丙“六合彩”投注数额100000元，收受吴某己“六合彩”投注十多期，平均每期5000元；证人吴某丁的证言证明被告人唐某收受周某戊“六合彩”投注的事实；证人周某戊证言证明被告人唐某收受周某丙“六合彩”投注数额93000元；证人吴某己的证言证明被告人唐某收受吴某己“六合彩”投注数额20000元，在庭审质证时，被告人唐某对吴某己的证言予以认可，被告人唐某的供述和辩解与证人吴某丁、周某丙、吴某己的证言相互吻合，应予认定被告人唐某收受吴某己“六合彩”投注数额20000元，收受周某丙“六合彩”投注数额93000元，则被告人唐某实际收受“六合彩”投注数额113000元，故对公诉机关的该项指控事实本院不予采信。
对被告人曹某甲及其辩护人提出的被告人曹某甲的行为构成赌博罪，不构成非法经营罪的辩护意见，经查，被告人曹某甲收受被告人唐某“六合彩”投注数额510000元，根据湖南省高级人民法院、湖南省人民检察院、湖南省公安厅《关于办理“六合彩”等刑事案件适用法律的若干意见（试行）》第三条规定，违反国家规定，利用“六合彩”设置赔率，采用电话、传某、网络、现金等形式收受投注，收受投注数额五万元以上的，以非法经营罪定罪处罚，其辩护意见与事实及法律规定不符，本院不予采纳。对被告人曹某甲的辩护人提出的被告人曹某甲收受的“六合彩”投注数额只能认定为70000元的辩护意见与事实不符，不予采纳；提出的被告人曹某甲确有悔罪表现的辩护意见，因被告人曹某甲在庭审中翻供，认罪态度不好，其辩护意见与事实及法律规定不符，不予采纳；提出的被告人曹某甲系初犯，建议适用缓刑的辩护意见与法律规定不符，不予采纳。
被告人唐某到案后如实供述自己的罪行，认罪态度较好，对其可酌情从轻处罚。对被告人曹某甲的违法所得予以没收，上缴国库。
综上所述，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百六十二条第（一）项，对被告人曹某甲适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第五十二条、第六十四条，对被告人唐某适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第五十二条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人曹某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，
羁押一日折抵刑期一日，即自2011年3月6日起至2016年3月5日止）。
二、被告人唐某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，
羁押一日折抵刑期一日，即自2011年3月6日起至2014年3月5日止）。
三、对被告人曹某甲的违法所得人民币五千三百元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本
院或直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审判长邓某丽
审判员罗丽爱
人民陪审员何俭松
二0一一年十二月三十日
书记员何冬青
附：本案判决依据的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百六十二条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
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