原告赵某某（又名赵某勤），女，X年X月X日生，汉族。
委托代理人乔梦麟，河南从头越律师事务所律师。
被告鲁某甲（又名鲁某锋），男，X年X月X日生，汉族。
委托代理人王某某，X年X月X日生，汉族，职工。
第三人鲁某乙（又名鲁某永），男，X年X月X日生，汉族。
第三人张某某，女，X年X月X日生，汉族。
原告赵某某与被告鲁某甲及第三人鲁某乙、张某某为分家析产纠纷一案，原告于2010年元月25日向本院起诉，同日本院作出受理决定，依法组成合议庭，在法律规定的时间内向被告送达了应诉通知书、起诉状副本等相关法律文书。于2010年3月26日、5月28日、6月24日、7月9日四次公开开庭进行了审理。原告赵某某及委托代理人乔梦麟、被告鲁某甲及委托代理人王某某、第三人鲁某乙、张某某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告赵某某诉称，2009年11月19日，法院判决准予我与被告离婚，但共同财产未分割，被告趁我外出之际将门锁换掉，致使我居无定所。请求：1、被告停止侵害，让我回到共有房内居住。2、依法分割共有房产。诉讼费有被告负担。
在法庭指定的举证期间，原告向法庭提交有下列证据：
1、来信来访、汉城街道办事处西关居民委员会民调介绍信、汉城社会法庭便函各1份，用以证实被告不让原告在家居住，原告到有关单位反映情况。
2、分家契约1份，用以证明被告与其父立有分家契约的事实。
3、建房审批表、建筑许可证及城关司法所公证书各1份，用以证实原、被告居住的房屋是经有关单位批准建造的。
4、保证书1份，用以证实被告亲自书写保证书，保证不在与齐××来往。
5、离婚协议书1份，用以证实原告与被告鲁某甲为离婚曾写有协议。
6、荣学某、李纪某、王某某、赵某某、时云某、刘书某、王某某、何天某、新野荣强公司、赵某某、戴明某证言各1份，用以证明原、被告建房时曾用过上述人员的物料及支付运费的事实。
7、订货合同及发票各1份，用以证明自控飞机是雷明某购买的事实。
8、保险合同4份，用以证实以鲁某甲名义于2003年1月5日、1月15日、2004年12月29日、2006年6月28日购买人寿保险4份。
9、照片7张，用以证实2010年5月19日毕××在县医院生一小孩，出生医学证明上显示父亲姓名为鲁某甲。
10、租房合同1份，用以证实赵某某租赁于洪臣房屋居住，年租金1200元。
11、收款收据1份，用以证实赵某某从2010年1月22日至2010年5月27日在金海悦宾馆住宿126天，每天50元，共计6300元。
12、国有土地使用证及房屋产权证各1份，用以证实该证件是以鲁某乙的名义办理的。
13、鉴定书1份，用以证实原、被告共有的房产及土地经评估价值x元。
被告鲁某甲辩称，我没有侵犯原告的居住权。共同财产现原告处有现金4万多元，还有一块宅基地价值20万元，游乐场有价值6万多元的自控飞机，以原告名义将x元儿童玩具电动车转让给别人，还有原告借出去的x元。上述共同财产均应依法分割。
在法庭指定的举证期限内，被告向法庭提交有下列证据：
1、中国邮政储蓄利息清单及农村信用社存款利息清单共3份，用以证明原告在上述二处取款的事实，分别为2007年11月14日取x元，2007年12月18日取x元。
2、购宅基地票据1份，用以证明原、被告以儿子鲁某某的名义于2005年2月1日在公园小区买宅基地二间，价值x元。
3、购买自控飞机合同1份，用以证实被告购了该飞机。
4、杨怀某证言1份，用以证实2007年9月28日，接赵某某儿童玩具车，付给赵某某x元。
5、借条1份，用以证实兰芝某借赵某某款5000元。
6、民事判决书1份，用以证实2007年原告借给其弟x元。
7、张小某当庭作证，证明游乐场是原、被告开办的，当时自己在游乐场做维修工等事实。
8、鲁某某当庭作证，证明当时其伯鲁某某在游乐场看场，具体管理游乐场儿童玩具电动车、自控飞机的事实。
9、鲁某当庭作证，证实游乐场自控飞机是其父亲鲁某甲买的，后自控飞机卖了又买了游乐场火车，是以其的名义买的。
10、新野县质量技术监督局发票1份，用以证明鲁某甲交费600元的事实。
11、流水账记账单1份，用以证实2007年12月11日至2008年6月3日，原、被告经营自控飞机的收费情况。
第三人鲁某乙、赵某璞述称，房屋是我们盖的，分给原、被告居住，我们还要用这房屋养老。房屋分给原、被告时，还约定有我们一间。现在房产证、土地使用证均还是我们的名字，没有变更。我们要求要回我们的四间房子一进院。
第三人向法庭提交有房权证、土地使用证及分家协议各1份，用以证明房屋是第三人建的，分家时分给原、被告居住。
经庭审质证，被告对原告提交的证据质证意见是：对第1份证据不认可，证明不了被告不让原告进屋的事实。本院认为，该证据能够证明原、被告在发生纠纷后，通过社会法庭进行调解的事实。对第2、3份证据不持异议。对第4、5份证据有异议，认为保证书是原告逼迫自己写的，离婚协议是去民政局离婚时所写，不能在本案分割财产时作为证据。本院认为，该两份证据被告对其真实性不持异议，虽称第4份证据是在原告逼迫下书写的，无证据证实，故本院予以采信。对第6份证据提出异议，认为建房的钱是自己出的。本院认为，该份证据只能证明当时建房时用了多少物料的事实。对第7份证据有异议，认为当时购买自控飞机的钱是自己出的。本院认为，该份合同是案外人雷明某签订的，且发票上的名字也是雷明某。被告称钱是自己出的，未提交有效证据予以反驳，本院不予采信。对第8份证据无异议，称除2006年6月20日购买的智慧宝宝保险金还在交外，其余已全部退保。本院认为，投保人均是鲁某甲，是原、被告在婚姻存续期间购买的保险。对第9份证据提出异议，认为不知道、不属实。本院认为，该出生证明上虽有鲁某锋的名字，但没有其他证据相印证的情况下，尚不能确定鲁某锋与孩子存在血缘关系。对第10、11份证据有异议，认为原告不该在外租房子及住旅社，费用不应由其支付。本院认为，该两份证据是原、被告发生纠纷后，原告不能住在家内，在外租房屋居住所支出的费用，本院予以确认。对第12份证据真实性无异议，但认为主房是其父母所建。本院认为，该份证据是被告父亲到有关部门办理的房地产相关证件，该房产已分给原、被告，但未办理过户手续。对第13份证据提出异议认为，房地产价格鉴定评估报告所依据的国有土地使用证上无户主名字。本院认为，该份证据是有资质单位对原、被告受赠与房屋的价值进行的评估。且被告也认可评估的房产户主名字是其父亲，是分给他的房屋，故对该证据予以采信。
原告对被告提交的证据质证意见是：对第1份证据提出异议，认为取款属实，但取钱时是与鲁某甲一起去支取的，取后都开支了，其中2万元是鲁某甲开支的。本院认为，该证据是在原、被告夫妻关系存续期间内支取的，距今已三年多，是否支出，用于何处已无法确定。对第2份证据提出异议，称被告已将该宅基地转卖了。本院认为，原、被告在婚姻关系存续期间以其儿子鲁某某名义出资4000元购买二间宅基地事实存在，但原、被告均不表明转卖给谁，且互称是对方转卖的，故本院对该宅基地暂不作处理。对3份证据提出异议，认为该合同是雷明某签订的，与其和鲁某甲无关。本院认为，该份证据证明自控飞机是雷明某所购，且与原告提交的第7份证据能够相互印证，故该份证据不能证明自控飞机是原、被告出资购买。对第4份证据认为不属实。本院认为，证人未出庭作证，接受双方当事人的质询，故本院不予采信。对第5、6份证据认可借款属实，但借款人已将该款还给被告了。本院认为，原告认可对外借款x元，但称债务人将借款已还给被告，没有提交证据，原、被告均可在有证据情况下另行起诉。对第7、8份证据提出异议，认为证人与本案当事人有利害关系，不能证明购自控飞机款是谁出的钱。本院认为，证人只能证明当时曾在原、被告开的游乐场看场及维修机器的事实。对第9份证据无异议。对第10份证据提出异议，认为不属实。本院认为，在原、被告婚姻关系存续期间，原、被告在经营游乐场时，监管单位收取的监测费用，本院予以采信。对第11证据提出异议，认为不能证明自控飞机是原、被告购买的，只能证明是原、被告在经营。本院认为，该份证据只能证明原、被告在婚姻关系存续期间共同经营游乐场每天收入情况，不能证明自控飞机及游乐场设备是原、被告购买的。
原、被告对第三人提交的证据不持异议，本院予以确认。
依据以上有效证据，结合原、被告陈述，本院确认以下案件事实：原、被告于1990年11月5日登记结婚，X年X月X日生育女儿鲁某，X年X月X日生育儿子鲁某某。2009年3月16日，原、被告因家庭锁事发生纠纷后，被告向本院提起离婚诉讼。本院于2009年11月9日判决原、被告离婚，对原、被告共同财产未处理。原告于2010年元月15日向本院起诉，请求依法分割共同财产。原、被告在婚姻关系存续期间分得父母房产一座。家庭分家时签订有协议，其主要内容为：“契约（一）家庭成员父鲁某乙、母张红璞、长子鲁某甲、妻赵某勤、孙女鲁某、次子鲁某某，未婚女儿鲁某……（四）房产。住房二所，共八间，均为平房水泥结构。北院四间，南院四间，经过反复细致的协商，鲁某甲、赵某勤住北院，鲁某某住南院，房权归二人所有，（南北二院上卧室，主房东屋均留给父母居住）新盖后亦如此……（八）父母对双方合法的经济活动、生活及房舍院落的改动不予干涉（房产不准出买）……（＋）前契约作废，以此为准。本契约经双方签字公正后生效。一式四份，公证一份，父母一份，鲁某甲一份，鲁某某一份，此据。家长签字鲁某乙、张红璞，鲁某甲签字，鲁某甲、赵某琴，鲁某某签字鲁某某。一九九二年十一月六日，调解人鲁某某、刘铭某，92年11月6日。签字人均在签名处按有指印及手章。1994年9月2日。原、被告经有关单位批准，在原房基础上又加盖了一层三间。该房产经评估价值为，一层为x元，二层为x元，第三层为8000元（经询问评估师第三层实际是楼梯间），土地价值为x元，共计x元。另查明，2007年6月20日，原、被告签订离婚协议，内容为：“离婚协议鲁某甲和赵某某离婚，我啥也不要，家产归赵某某所有，鲁某甲、赵某某均在协议上签名。”2010年1月，原、被告发生纠纷后，被告家将房屋门锁更换，原告无法进屋居住，在金海悦宾馆居住，支出住宿费6300元。2010年6月2日，原告与于洪臣签订房屋租赁合同，租住于洪臣房屋二间，年租金1200元。审理中，经调解，原告要求房地产归自己所有，只同意支付被告父母x元，要求被告给付租房费用7500元。被告不同意原告意见，以房屋产权及土地使用权是其父母的，不同意分割该房地产。并提出原告在离婚前多次支取婚姻关系存续期间的存款。另在婚姻关系存续期间，原告转卖了游乐场设备及自控飞机，债权x元是夫妻共同债权。以儿子鲁某某名义购买的宅基一处原告已出卖，要求一并分割。调解未达成一致意见。
本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定“赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示同意接受赠与的合同。”本案被告父母在与原、被告充分协商后，将位于新野县X街道办事处西关居委会二组西寨墙X号的三间上房和一间偏房，分给原、被告，协议明确写明该房产归原、被告所有。原、被告已共同接受，在该房内居住至今，赠与合同成立，为有效合同。该房产为原、被告受赠与所得，应为原、被告夫妻共同财产，虽然现房产未办理过户手续，但不影响合同效力，原告请求分割该财产理由成立。但该房产在赠与合同中约定上房一层东头一间为被告父母所有，在分割该财产中应扣除该东头一间房地产的价值，下余部分按原、被告夫妻共同财产分割。原告请求该房地产归其所有，虽然原、被告在协议离婚时，被告表示财产归原告所有，但在本案中又不同意，且被告父母对该房地产也享有部分产权，现又在该房屋居住，故该房地产可归被告所有，由被告给付原告及第三人应分得的价款。由于被告在婚姻关系存续期间有一定过错，根据有关法律规定，在分割财产时应适当照顾原告。该房地产价值为x元，扣除被告父母一间房地产的价值，其中一层一间价x元，所占宅基地价值x元，共计x元，余x元，按原告分得60％为x元。原告请求在外租房屋居住支出的费用7500元，由于被告家将房屋门锁更换，造成原告无地方居住，在外租房屋产生的费用是其合理支出，该款应由被告支付。关于原、被告要求分割在婚姻关系存续期间的其他财产，因原、被告均未提供充分证据，实事无法查清，故本院在本案中不做处理。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国物权法》第九十四条、第一百条之规定，判决如下：
一、位于新野县X街道办事处西关居委会二组西寨墙X号房地产归被告鲁某甲所有，被告鲁某甲于本判决生效后十日内给付原告赵某某应分房款x元及第三人鲁某乙和张某某应分房款x元。
二、被告于本判决生效后十日内支付原告租赁房屋费用7500元，
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5515元，鉴定费2000元，原告负担3000元，被告负担4000元，第三人负担515元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。
审判长许保存
审判员邓涛
代理审判员张冬梅
二0一0年七月十九日
书记员胡培光
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