原告（反诉被告）王某某，男。
委托代理人肖某，河南涅阳律师事务所律师。
被告（反诉原告）董某某，男。
委托代理人张国松，河南汉冶律师事务所律师。
被告胡某某，女。
委托代理人张国松，河南汉冶律师事务所律师。
原告（反诉被告）王某某诉被告（反诉原告）董某某、被告胡某某合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王某某及其代理人肖某，被告董某某、被告胡某某的委托代理人张国松等到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）王某某（以下简称原告王某某）诉称，2007年11月23日，我与被告董某某签订了《协议书》一份，约定由我投资200万元给董某某用于购买韩国青白玉。但是，当我依照协议将钱给被告董某某后，被告未能履行协议。我多次要求被告偿还我的投资款，但被告却拒不偿还。被告胡某玉与被告董某某系夫妻关系，应承担共同偿还义务。为了维护我的合法权益，特提起诉讼，请求依法判令二被告偿还我的投资款200万元。诉讼费由二被告承担。
被告（反诉原告）董某某（以下简称被告董某某）辩称，1、原告起诉胡某某，于法律于事实，都没有任何依据。2007年11月23日，我与原告王某某双方签订了合伙购销韩国青白玉协议书，双方约定，“由董某某负责购买玉石料，由王某某负责销售，如果哪一环节出现问题，由个人承担责任”。胡某某没有参与，合同是我与原告王某某二人之间的事，与胡某某无关。原告之所以将胡某某列为被告，是为了将管辖权争取到镇平县法院。因此，请求人民法院依法驳回原告对胡某某之诉讼。2、原告诉状中所陈述的事实虚假。相反，原告在合伙过程中，侵占合伙货款合计达154.90万元之多，现依法提起反诉：1、请求依法判令反诉被告支付多占的合伙货款、应分红利共计154.90万元，并自人民法院受理反诉之日起，按人民银行规定的同期逾期贷款利率支付利息;2、本案诉讼费、反诉费一并由反诉被告承担。
反诉的事实及理由为，在合伙过程中，董某某、王某某共同出资374万元。其中，董某某出资174万元，王某某出资200万元（实际上是王某某、李某乙、李某甲、马某等共同出资）。购销货情况为，全部货物从北京市华隆亚阳技术开发有限责任公司（以下简称华阳公司）购进。第一次购货5.3T，单价220元/公斤，总价款116.60万元。经李某乙朋友老四介绍，卖到扬州，由王某某、李某乙送货，得款131.60万元，利润15万元。王某某交款100万元。第二次购货3.45T，单价400元/公斤，总价款138万元。由王某某指派李某乙送货到扬州，得款147.60万元，利润9.6万元，王某某交款147万元。第三次购货3.45T，单价400元/公斤，总价款138万元。由王某某卖与北京的客户，得款150万元，利润12万元，王某某交款7.50万元。第四次购货3.1T，单价400元/公斤，价值124万元。第五次购货3.55T，单价400元/公斤，价值142万元。第四、五两次购货总价值266万元，由王某某从北京亲自押车到镇平，至今货款两无。综上，王某某共计占用我的合伙本金136.60万元，利润36.60万元的50%即18.30万元，合计：154.90万元。
原告王某某为证明自己的主张，向本院提交如下证据：
1、原、被告于2007年11月23日签订的《协议书》1份。以证明①原告王某某与被告董某某签订合资购买青白玉合同书；②原告已给被告200万元现金。被告董某某对该证据的真实性、合法性和关联性不持异议，但对原告的证明方向有异议。被告董某某认为协议中说拿200万元，并不能说明王某某已经给我了200万元。本院确认该份证据。
2、证人李某甲证言1份。以证明①2007年11月23日，原告王某某与被告董某某在原告家中，签订合资购买青白玉合同书后，原告王某某从家中的保险柜里取出现金200万元给了被告董某某，但被告董某某没有打条；②2008年2月20日左右，被告董某某将大约6吨的韩国青白玉石料运到镇平县城一个朋友家中。原告王某某验货后，以质量不合格为由拒收。王某某让董某某重新购料或退钱，董某某同意还钱，但一直没还。
被告董某某的质证意见为，李某甲当庭所作的证言不实。因为①他是原告方２００万元的合伙人之一，他出了一部分资金；②他的证词违反了记忆规律。他坐下来开口就说，２００７年１１月２３日签订的合同，又说２００８年２月２０日拉的货．．．．．．。这是他记忆清楚的地方。我又问他给２００万元时打条了吗他说时间长了，记不清了。他到庭来作的是带偏向性的证言；③他的证言，恰恰证明原告诉状所述是不真实的。因为李某甲证实，董某某是２００８年２月２０日从北京拉的货，所以我们得出结论，原告给被告的２００万元也不是当时给的。同时，证人证言是可变更的、间接的、传来的证据，该证人证言不能采信。
原告质证意见为：被告对该证人证言提出的异议，均属猜测、想当然，没有实质意义。因为①被告说证人李某甲是合伙人，没有提供证据证实；②被告说该证人作证违背记忆规律不能成立。前者记忆清楚，由于他也做玉器生意，知道很正常。由于韩国青白玉是好料、热门货，他很关注这件事情。按照镇平玉器行业生意习惯，谁拉回去货，有上百人都要去看。后者他开始说记不清，但在本代理人的询问下，又说没有收条，本代理人认为其证词均能成立；③被告拉的６吨货，恰恰说明原告诉状属实，被告的货不合格。我们认可证人证言的可变性，但该证言是证人亲眼看到的、直接目击了事情的发生，系不可变更的、直接的、原始的证据，效力较高。
3、证人李某乙证言1份。被告对该证据的质证意见为：与对证人李某甲证言的质证意见一致，李某乙所作的证言不真实，有偏向性，不足以采信。原告的质证意见与对证人李某甲证言的质证意见一致。
4、证人马某证言1份。因证人马某未到庭，被告对该份证据不予质证，并建议法庭不予采信。
原告证据2、3、4所证明的事实基本一致，但证据4因证人马某无故未到庭作证并接受质询，其身份情况也没有核实，故该证言不能作为证据使用。被告董某某认为，证人与原告系合伙关系，但没有提供相应的证据予以证明，且证人李某甲、李某乙均予以否认，故本院不予采信。本院对原告证据2、3予以确认。
被告董某某为证明自己的主张，向本院提交了如下证据：
1、原、被告于2007年11月23日签订的《协议书》1份（与原告证据1同）。以证明①原被告双方是合伙关系，不是买卖关系；②原被告各有分工，被告负责购料，原告负责销售；③如果在购买环节出现问题由被告负责，在销售环节出现的问题，应有原告负责。
原告对被告证据1的真实性、合法性和关联性不持异议，且与原告证据1系同一份证据，本院予以确认。
2、《货物运输协议书》1份。以证明①6箱货实际上是2008年3月2日拉的，而原告的两个证人说是2008年2月20日，证言虚假；②原告亲自押车到镇平，货已交付。
3、证人魏某某证言1份。主要内容为，2008年3月2日，我开车到北京送大理石货。在北京卸货时，镇平运输公司信息部的孟某某打电话联系，要我拉董某某的货回镇平，运费5000元。我将6箱货，有6、7吨，拉到镇平西关裕隆花园东边的路边卸货，一路上是由原告王某某押的车，运费是在卸货地点董某某付的。协议上的签名是我回来后补签的。
4、证人孟某某证言1份。主要内容为，我与董某某、胡某某以前不认识。当时，董某某打电话说用车将青白玉石料从北京拉回镇平。我就通知魏某某拉青白玉。当时，魏某某从家走时，我在协议书上签名盖章，让司机带着。协议书都是我填写的，董某某三字是董某某让我代签的，魏某某三字是他本人签的。
对被告董某某的证据2、3、4，原告王某某的质证意见为：被告证人的陈述不真实。而实际情况是，当时我在北京，董某某在家（即镇平）。他打电话通知我说，货到了，他联系好了，让我到北京市通州区X镇益朋玉器厂押车回来，因为我们当时约定的验货地点在镇平，镇平有好多人都想买这种石头。我到玉器厂时正在装货，时间是2008年2月X号的晚上6、7点左右。我连夜跟车回镇平，车上有两个司机，其中一个就是魏某某。第二天早上到镇平县城后，货卸在裕隆花园东边机电城外的门面房内。卸货的房屋是董某某找的，当时货还没有到董某某就在那儿等了。第二天晚上，因为货不合格又拉回北京，司机还是魏某某。
原告代理人的质证意见为，对被告董某某证据2、3、4的真实性、合法性有异议。认为被告的两位证人证言属于虚假证词。因为魏某某与孟某某的证言明显有矛盾。魏某他是在已经写好的协议书上签的字，他到北京后临时接的货；而孟某他写完协议后，由司机带上的；董某某说是他自己在协议上签的字。三个人的陈述都不一致。另，协议书上既然注明收货人是王某某，为什么货到后不让王某某签字这明显违背交易习惯。我们对被告说原告收到货有异议，实际上是货运到了原被告共同约定的地方。
被告代理人的质证意见为，①上述两位证人的证言与原告的陈述基本一致，能够证明押货人是原告王某某，提货人也是王某某；②两位证人及货物运输协议书能够证明时间是2008年3月2日，押车人是王某某，说明他收到这个货了。
本院认为，被告证据2因原告没有在协议书上签字，在庭审当中也不予认可，故该协议对原告王某某没有约束力。被告证据3、4虽然所证明的事实有出入，但能够证明以下事实，本院予以确认：2008年春节过后，被告董某某通过镇平县运输公司信息部，雇了一辆从北京返程的货运车，由原告王某某押车，司机魏某某将六箱玉石原料运到了镇平县城。卸货时，被告董某某在场并支付了5000元的运费。
5、工商银行网上银行转账汇款查询记录1份。
6、2009年1月5日证人崔某某证明1份。
上述证据5、6，以证明原告王某某分别在2008年2月1日和2月19日通过华阳公司，向被告董某某支付了75万元，而不是200万元。
原告对被告证据5、6的质证意见为：对这两份证据均有异议。证据5的真实性无异议，但对关联性有异议，与本案无关；证人崔某某没有出庭作证，对其证词的真实性、合法性、关联性均有异议。
7、华阳公司《证明》1份，以证明，被告董某某与原告王某某合伙协议签订以后，在华阳公司进货和分五次提货情况，是根据协议所发生的业务，几批货加在一起就是司机魏某某拉回镇平的6箱货。
8、《出资及进销货情况表》1份。系被告董某某制作的购销明细，以说明与王某某、李某乙、李某甲、马某按照协议，共同出资374万元，五次购销韩国青白玉的情况，以及王某某应返还董某某本利合计154.90万元的情况。
原告王某某的质证意见为，对被告证据7有异议，①因该份证据系复印件，被告没有提供原件，对真实性有异议；②对本案无关联性，按协议约定，王某某负责销货，董某某负责购货，但王某某只收到了6吨货且因质量不合格已被退回。同时，该证明与协议约定的内容不相符，协议约定购货每吨220元/公斤，374万元应购买17吨货，而该证明5次购货合计18.5吨，除了第一批220元/公斤外，其余为400元/公斤。这样华阳公司岂不是亏本了因为被告与被告代理人意思表达不一致。该表所反映的双方出资及进销货情况不属实。
被告代理人的反驳意见为，2008年3月2日，拉回镇平的6吨货，400元/公斤，计款266万元，应当属于A级料。且我们的意思表达一致，因为按合同约定，原告王某某应当出资200万元，但实际仅出资75万元。且除了这75万元现金外，被告没有收到原告的其他任何现金。
9、华阳公司对证人崔某某证言的补充证明1份。
被告认为，该份证据应视为两份证据，上半部分为公司财务人员崔某某的证人证言，下半部分为公司独立的书证，该份证据说明王某某受董某某的指示，向华阳公司汇的款，与本案有关联性，且至关重要。
原告的质证意见为，该份证明不具有合法性，因为它没有书写签名和日期。且崔某某与华阳公司是什么关系，被告并不能证明。
本院认为，被告证据5，原告对其真实性无异议，本院予以确认。证据6，因证人崔某某无故未到庭作证并接受质询，其身份情况也没有核实，故该证言不能作为证据使用。证据7仅为单位证明，被告没有提供提货清单等予以相互印证。证据8仅为被告制作的货物买卖清单，可作为其陈述辩解理由，不能作为证据使用。证据9系证据6的复印件，然后在其空白部分填写了一份华阳公司的单位证明，并加盖了公章。且证据7、9原告对其真实性、合法性和关联性有异议，故本院不予采信。
根据原、被告所举的证据，经本院开庭质证、认证、调查和核实，确认本案以下事实：2007年11月23日，原告王某某与被告董某某在原告北京市所购置的房屋内签订了《协议书》1份。主要内容为：双方合资购买17吨韩国青白玉石料，金额为374万元。其中原告王某某出资200万元交给被告董某某，被告出资174万元；由被告董某某负责购买石料，同时确保（A级、B级）质量。由原告王某某负责销售。如果哪一环节出现问题，由个人承担责任。本协议一式两份，签字之日起生效。协议签订时，由双方均熟识的李某甲、李某乙、马某等三人在场。
2008年春节过后，原告王某某在北京市，被告董某某在镇平县。双方电话协商将购买的6吨韩国青白玉石料（共六箱），从北京市X镇平销售。被告董某某在镇平通过镇平县运输公司信息部，联系了到北京市送大理石货的司机魏某某，由原告王某某押车，司机魏某某驾驶豫R-x的车辆，将六箱韩国青白玉货物运回镇平县城，存放在被告董某某所找的一处房屋内。运费5000元系被告董某某支付。
上述事实，由原、被告双方的陈述、举证，质证意见及有关书证等在卷证实。
争议焦点一：协议签订以后，原告王某某是否将200万元现金给了被告董某某。
本院认为，原、被告合资购销韩国青白玉石料的事实存在。被告否认原告如约出资200万元，理由是没有收款收条，《协议书》不能作为收条使用。但是，根据被告的反诉理由及陈述，被告仅承认原告给了他75万元现金，被告没有给原告打收条。且被告在每次交付货物给原告时，原告也没有打收条。因此，双方在合资购销韩国青白玉原料当中，不存在互打收条的问题。虽然原告证人马某没有出庭作证，但其余两位证人所证明的事实一致，能够证明原告已支付200万元现金给被告的事实。被告辨称原告的三位证人系合资购销韩国青白玉的合伙人，但没有提供充分、有效的证据予以印证，故本院不予采信。
争议焦点二，6吨韩国青白玉原料拉回镇平后是否交付给了原告王某某。
本院认为，原告王某某虽为押车人，但货到镇平后，被告董某某已到场接货支付运费，并将货物存放在他本人所指定的房屋内。因此，被告董某某应为事实上的收货人，不能认定原告王某某为收货人。被告董某某辨称，货物存放好后，他将房屋钥匙交给了原告，由原告保管销售，但没有提供充分有效的证据予以证明，且原告也予以否认，故本院不予采信。
综上，本院认为，原、被告所签字的协议为有效协议，双方理应按照诚实信用的原则，积极、全面地履行协议所约定的内容。协议订立后，原告按照协议已支付给被告董某某200万元现金，虽然被告未出具收据，但原告所举的证据已形成完整的证据链条，且当时的行为也符合当地商人的交易习惯，具有合理性，而被告不能提供协议确定的标准供货，已构成违约。现原告要求退回已支付的200万元的货款，理由正当，本院应予支持。被告董某某反诉称，原、被告在合伙过程中，原告不但没有支付200万元现金，反而侵占合伙的货款合计154.90万元，并请求予以返还。但不能提供充分、有效的证据，并形成一个完整的证据链予以证明，故本院不予支持。上述债务系二被告婚姻关系存续期间所发生的债务，应当按夫妻共同债务处理。现原告请求二被告夫妻共同承担还款义务，理由正当，本院应予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百O七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，判决如下：
一、本判决生效后十日内，由被告董某某、被告胡某某返还原告王某某现金200万元。
二、驳回被告董某某的反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照中国人民银行同期贷款利率，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费x元，反诉费9360元，由被告董某某、被告胡某某共同承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。
审判长江毅轩
审判员孙小乐
代理审判员殷玉伟
二○一○年四月十日
书记员王某业
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