安徽省蚌埠市中级人民法院
刑事判决书
(2005)蚌刑终字第149号
原公诉机关怀远县人民检察院。
上诉人(原审被告人)刘某，男，1969年8月12日出生于怀远县，汉族，大专文化，无业，住怀远县X镇农行宿舍。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2005年2月21日被刑事拘某，同年3月23日逮捕。现羁押于怀远县看守所。
原审被告人张某，男，1977年10月31日出生于怀远县，汉族，小学文化，无业，住怀远县X镇永平街X号。2000年10月因犯故意伤害罪被怀远县人民法院判处有期徒刑二年六个月，2003年5月26日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2005年3月1日被刑事拘某，同年3月21日被逮捕。现羁押于怀远县看守所。
怀远县人民法院审理怀远县人民检察院指控原审被告人刘某、张某犯贩卖毒品一案，于二OO五年八月七日作出(2005)怀刑初字第163号刑事判决，原审被告人刘某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蚌埠市人民检察院指派代理检察员张某出庭履行职务。上诉人刘某、原审被告人张某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判依据被告人供述、证人证言、刑事科学技术鉴定书等证据认定，2005年春节前后，被告人刘某多次向他人出售海洛因，并让张某向他人出售海洛因，在抓捕刘某时，当场从其身上搜得白粉5包，其中检出海洛因成份。
原判认为，被告人刘某、张某多次向他人出售毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪，且情节严重。在共同犯罪中，被告人刘某起主要作用，系主犯，鉴于被告人刘某认罪态度较好，可酌情从轻处罚。被告人张某系累犯，应当从重处罚犯，但其在共同犯罪中起次要作用，系从犯，且认罪态度较好，可以从轻处罚。对被告人刘某的行为，应依照《中华人民共和国刑法》第某百四十七条第某款、第某、第某十二条、第某十三条、第某十五条第某款、第某十六条第某款和《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第某条第(四)项的规定予以判处；对被告人张某的行为，应依照《中华人民共和国刑法》第某百四十七条第某款、第某、第某十二条、第某十三条、第某十五条第某款、第某十七条第某、二款和《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第某条第(四)项的规定予以判处。判决：1、被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，罚金人民币5000元；2、被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，罚金人民币3000元。宣判后，原审被告人刘某以“量刑过重，认定其为主犯不当”为由提出上诉。在二审法庭上，出庭检察员发表了“原判事实清楚，证据充分，定性准确，对于刘某检举他人犯罪的事实请法庭依法查明”的出庭意见。
经审理查明，2005年春节前后，上诉人刘某在怀远县X镇多次向吸毒人员出售毒品海洛因，并多次让原审被告人张某替其将毒品送至购买毒品的吸毒人员。2005年2月20日警察在怀远县金港浴池312房间当场从刘某身上搜得白色粉沫5包，经蚌埠市公安局刑事科学技术鉴定，白色粉沫中有海洛因成份。
另查明，2005年8月15日，刘某在怀远县看守所主动检举马士同、张某同伙同他人于2005年6月23日在阜南县境内实施抢劫的犯罪。公安机关根据刘某的检举进行侦查，马士同、张某铜对抢劫犯罪事实供认不讳，抢劫金额4000余元。现马士同、张某同已被怀远县公安局刑事拘某，该案已告破。
认定上述事实的证据有：1、证人孟海军证实其多次从刘某处购买毒品，有时自己亲自到刘某处购买，有时张某替刘某送货。并证实王权全等人也从刘某处购买毒品。2、证人王权全证实其从刘某处购买一次毒品。3、证人路岚岚证实2005年春节前后，其从刘某处购买一次毒品。4、证人祁永波证实其陪同他人到刘某处购买过毒品，并知道路岚岚也从刘某处购买毒品。5、证人赵坤证实案发时其和刘某在一起，看见警察从刘某身上搜出一黑皮夹，皮夹里有五个纸包，听讲是毒品。6、搜查笔录、扣押物品清单证实从刘某身上搜查出皮夹及白粉5包。7、蚌埠市公安局刑事科学技术鉴定书证实送检的材料(白色粉沫)中检出海洛因成份。8、上诉人刘某供认其和张某在金港浴池吸食毒品，警察从其身上搜出海洛因5包。在法庭上供认其贩卖毒品的事实。9、原审被告人张某供认其和刘某在金港浴池吸食毒品，被警察抓获，并供认刘某贩卖毒品，其替刘某向多名购买毒品的人送货。10、户籍证明证实上诉人刘某、原审被告人张某的出生日期等基本情况。11、怀远县公安局的建议、问话笔录、破案报告书、拘某、阜南县公安局立案决定书等证明刘某检举他人犯罪并查证属实。
以上证据客观真实，相互印证，均经当庭举证、质证，可以作为定案的根据。
现上诉人刘某上诉提出“原判量刑过重，认定其为主犯不当”。经查，上诉人刘某不仅自己向多人贩卖毒品，而且让原审被告人张某替其向送货，情节严重。刘某在共同犯罪中起主要作用，原判认定其为主犯并无不当。原判根据刘某的犯罪事实、情节，对其判处的刑罚适当。但其在一审判决后主动检举他人犯罪，并经查证属实，是立功，在二审中，上诉人刘某主动缴纳罚金5000元，可以从轻处罚。
本院认为，上诉人刘某、原审被告人张某向多人出售毒品海洛因，其行为均已构成贩卖毒品罪，且情节严重。在共同犯罪中，上诉人刘某起主要作用，是主犯；张某起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。张某在刑满释放五年内又犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人刘某和原审被告人张某认罪态度较好，均可酌情从轻处罚。上诉人刘某在一审判决后主动检举他人犯罪并经查证属实，是立功，又主动缴纳罚金5000元，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第某百八十九条第(二)项、《中华人民共和国刑法》第某百四十七条第某款、第某、第某十二条、第某十三条、第某十五条第某款、第某十六条第某款、第某十七条第某、二款、第某十八条第某款和《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第某条第(四)项的规定，判决如下：
一、维持怀远县人民法院(2005)怀刑初字第163号刑事判决第某项，即被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，罚金人民币3000元。刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2005年3月1日起至2009年2月28日止。罚金于判决生效后十日内一次性缴，上缴国库。
二、撤销怀远县人民法院(2005)怀刑初字第163号刑事判决第某项，即被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，罚金人民币5000元。
三、上诉人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，罚金人民币5000元。刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即上诉人刘某的刑期自2005年2月21日起至2008年8月20日止。罚金5000元上缴国库。
本判决为终审判决。
审判长任秀莲
审判员刘某礼
审判员马雪松
二OO五年十月二十日
书记员张某
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