上海市第二中级人民法院
民事判决书
(2003)沪二中民四(商)终字第X号
上诉人(原审原告、反诉被告)上海雪龙服饰有限公司，住所地上海市南汇区X镇繁荣工业区，联系地址上海市X路X号X楼。
法定代表人祁某某，董事长。
委托代理人王爱民，上海市志源律师事务所律师。
被上诉人(原审被告、反诉原告)上海葛纳兰广告有限公司，住所地上海市X路X号，联系地址上海市X路X号a栋Xd。
法定代表人朱某，董事长。
委托代理人吴冬，上海市汇业律师事务所律师。
上诉人上海雪龙服饰有限公司因定作合同纠纷一案，不服上海市闸北区人民法院(2002)闸民二(商)初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人上海雪龙服饰有限公司委托代理人王爱民，被上诉人上海葛纳兰广告有限公司委托代理人吴冬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：一、2001年8月6日，上诉人、被上诉人双方签订《广告影片制作合约书》一份，该合约书约定，由上诉人委托被上诉人制作拍摄雪龙人羽绒服电视广告壹部；广告影片名称为踢踏舞篇；按双方认同之分镜脚本为依据，完成全片；制作秒数为30秒、15秒、5秒；播出带数量及规格为x播出带3支，vcd光盘2片；交片时间为2001年8月31日；被上诉人应依照双方认同的脚本拟订拍摄进度表，并获上诉人同意后，依表交片；总制作费为人民币211，900元；上诉人签约时支付40%制作费84，760元，在同年8月20日支付30%制作费63，570元，上诉人于成品(b－copy)验收无误后，支付尾款30%，人民币63，570元，方得于公开播放；因一方原因造成延迟交付，则向另一方支付总制作费的每日千分之四的延期费；脚本及拍摄进度表均为合约书的附件和组成部分等其他条款。合约书文本还包括报价表。广告制作脚本共计17幅画面，有一个身穿羽绒服的女孩在跳舞，而后有中外年轻人逐渐加入到跳舞的行列中，舞步伴着雪花一起飞舞，有近景、远景、商标特写等组成。拍摄工作进度表中的日期自2001年8月6日至同年8月31日，其中8月25日至26日为初剪，8月27日看a－copy，8月28日至29日为精剪，8月30日看b－copy，8月31日交片。合约书签订后，上诉人已按期向被上诉人支付广告总制作费的70%计148，330元，被上诉人则履行电视广告的拍摄。2001年8月27日上诉人经办人员看了广告片a－copy，未提出异议。同年8月30日，上诉人策划部负责人张俊又到被上诉人处看了广告片b－copy，但未予以确认。嗣后，上诉人未书面告知被上诉人验而不收的原因，被上诉人也未书面催告上诉人尽快验收b－copy。上诉人遂诉诸法院。
二、2001年8月15日及同年8月27日上诉人向上海市闵行区梦工场业余艺术学校支付了24，000元的演员费。
三、广告片a－copy的长度为30秒。b－copy是在a－copy的基础上修饰而成。广告片b－x秒的分镜头有23个，其内容大部分均按脚本画面序号剪辑和编排，只是在序号1和序号2之间加入了多人跳舞的镜头。
原审法院认为：上诉人、被上诉人签订的广告影片制作合约书系当事人真实意思表示，且不违反国家的法律法规，应确认有效。合约书签订后，上诉人按期向被上诉人支付广告制作费总额的70%计148，330元，被上诉人也按工作进度表完成了拍摄工作、制作了a－copy和b－copy，所以此前双方均能按约履行各自的合同义务。上诉人诉称，在2001年8月30日上诉人经办人员张俊观看b－copy时，当即就口头提出广告片与脚本相差较大并提出修改意见，但上诉人未能就此向原审法院提交证据予以佐证，况且被上诉人否认上诉人当时曾口头提出过异议，故对上诉人的该诉称意见，原审不予采纳，并认定上诉人虽然看了b－copy但未提出异议及相关修改意见。上诉人对a－copy已予以确认，但对b－copy却未能按合约书的约定，就验收确认与否提出意见，也未及时交付尾款，造成被上诉人无法按工作进度表继续履行合同并及时交付定作物。由于上诉人未能及时履行验收义务，被上诉人也未能及时以书面形式催告上诉人进行验收，亦有不妥之处，故被上诉人要求上诉人支付延期费的反诉请求，原审难以支持。被上诉人制作完成的b－copy在镜头排序上虽有瑕疵，但并未构成严重违约，也不足以影响合同目的的实现，故上诉人要求解除签订的合约书，其理由不能成立，原审不予支持。同理，上诉人要求被上诉人返还已付的广告制作费148，330元及赔偿演员费，原审亦不予支持。虽然被上诉人制作完全的广告片b－copy在分镜头的排序上存在瑕疵，但上诉人、被上诉人双方完全可以通过协商，并采取修改、重新剪辑等措施予以补救，以达到实现合同的目的。故被上诉人应重新编辑广告片，制作完成b－copy，上诉人应进行验收。据此，判决如下：一、被上诉人应按广告片制作脚本中的画面序号重新编辑广告片b－copy，并于本判决生效之日后的30日内书面通知上诉人验收，上诉人应在收到验收通知之日后的7日内到被上诉人处看b－copy并出具书面验收意见；二、在上诉人验收确认之日后的5日内，上诉人支付被上诉人广告制作费63，570元，同时被上诉人交付上诉人合约书约定的定作物(x播出带3支和vcd光盘2片)；三、上诉人的其他诉讼请求不予支持；四、被上诉人的其他反诉请求不予支持。如上诉人逾期验收，则视为上诉人验收确认；如被上诉人重新编辑的广告片b－copy仍不符合约定，或被上诉人逾期通知上诉人验收，则解除签订的合约书，并由被上诉人立即返还上诉人广告制作费148，330元及赔偿上诉人演员费24，000元。本诉案件受理费4，956.60元，由上诉人负担；反诉案件受理费4，056。72元，由被上诉人负担。
原审法院判决后，上诉人不服，向本院提起上诉。上诉人诉称：上诉人在履行过程中对b－copy已完成验看义务，并提出了修改意见；另根据双方所签合约书的规定30%的尾款应在被上诉人广告片制作完成并交付产品时才予以支付，而并不是在b－copy完成时支付，故原审法院认定上诉人未及时支付30%尾款显属有误。因被上诉人制作的b－copy与合同约定的内容不相符合，且未按约交付广告片，故属严重违约。据此，原审法院判令上诉人与被上诉人继续履行合同，显失公正，请求撤销原判，依法改判。
被上诉人辩称：被上诉人在制作拍摄广告片过程中，上诉人的市场部总监均在现场，被上诉人完成a－copy、b－copy的制作，但被上诉人交付b－copy后，上诉人未及时进行验收，也未支付30%尾款，故被上诉人有权不履行交付广告制作片的义务。上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
本院审理查明：原审法院经审理查明的事实属实，本院予以确认。
本案中双方主要的争议焦点：双方应如何履行交付及验收b－copy的义务。
本院认为：上诉人与被上诉人所签的合约书合法有效。双方签订合约书后，被上诉人已按约履行了a－copy、b－copy的制作义务，上诉人也派员参加了制作过程，但因合约书中对验收方式的约定不明确，而导致双方对b－copy实际是否验收、上诉人是否应交付30%尾款存在争议。故本院认为，本案的争议焦点为双方应如何履行交付及验收b－copy的义务，而并非被上诉人制作的广告片是否存在质量问题。现因上诉人未能提供双方已实际验收b－copy的依据，故原审法院所作的上诉人应进行验收的处理并无不当。至于上诉人所提被上诉人制作的b－copy与合同约定的内容不相符的问题，双方可在验收后另行处理。据此，上诉人所提上诉理由，依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币9，013。32元，由上诉人上海雪龙服饰有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长杨乐定
审判员张晓菁
代理审判员黄文蔚
二00三年六月二日
书记员朱某
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