中国国际经济贸易仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）上海分会根据申请人与被申请人签订的广告发布合同“和解协议”中的仲裁条款，以及申请人向上海分会提交的书面仲裁申请，受理了上述合同项下的仲裁案。
仲裁委员会上海分会根据仲裁规则的规定，组成了以××为首席仲裁员、×××和×××为仲裁员的仲裁庭，审理本案。
仲裁庭于1998年7月28日在上海开庭审理了本案，双方当事人签署了自愿将广告发布合同及和解协议项下争议提交上海分会仲裁解决的确认书。庭审中，申请人和被申请人均对案件的事实和理由进行了陈述、对证据进行了质证，回答了仲裁庭的问题，并就法律观点进行了辩论。仲裁庭在详细审阅了现有的证据材料并听取了双方当事人在开庭过程中的陈述后，对本案作出裁决。
本案案情、仲裁庭意见和裁决分述如下：
一、案情
申请人和被申请人于1997年7月签订广告发布合同，该合同约定，被申请人提供××路××号××大厦楼顶，朝向外滩的面积为360平方米的广告阵地，给申请人用于广告发布事宜。合同期限为三年，广告费共计x美元。
1997年8月1日，被申请人书面通知申请人上述霓虹灯广告位置已被××广告公司提供给日本一家公司，导致无法履行本案广告发布合同。经申请人强烈抗议，双方于1997年8月20日就继续履行上述合同签订了和解协议。协议规定，被申请人应在收到广告阵地的设计收据之日起的2天内将设计提交政府主管部门审查；申请人应在协议签署之日起4日内向被申请人支付第一年度广告费用的35％；如果任何一方不能履行上述协议，该方应被认为是违约方，并向另一方支付合同项下三年广告费用总额的10％作为违约金。
协议签订后，申请人依约将第一年度广告费的35％（共计x美元）汇付到被申请人的账户，并将广告阵地的设计送交被申请人。但被申请人随后书面表示不能履行合同及协议项下的义务。
申请人认为，被申请人不能履行合同及协议，则其收取的广告费及其利息应当返还申请人。且被申请人的违约行为使申请人的商业目的落空，所以被申请人还应当支付违约金。综上，申请人提起本案仲裁，其具体请求事项为：
1．被申请人向申请人返还为执行合同和协议所支付的x美元；
2．被申请人向申请人赔偿上述款项的利息，以8％的年利率从1997年9月1日起计算到上述款项实际返还之日；
3．被申请人根据协议第4条规定向申请人支付合同项下三年广告费用总额10％的违约金，共计x美元；
4．本案仲裁费由被申请人承担。
被申请人辩称：
1．因被申请人不具有经营外商广告权的广告经营资格，所以申请人和被申请人签订的广告发布合同以及和解协议无效。
2．申请人没有按照协议的约定完成设计定稿，所以被申请人至仲裁时止没有签署收据，从而使得报审程序延误，为广告阵地被其他单位占用提供了时间上的可能性。因此，申请人的违约在先。
3．申请人所支付的费用已经全部投入合同的履行之中，当列入无效合同所造成的损失范围，由双方按照无效合同的责任分别承担。
4．既然合同自始无效，则不存在违约金的问题。此外，申请人对于利息及律师费的请求，超过双方事先约定的范围。
二、仲裁庭意见
1．关于合同的效力。仲裁庭经庭审查明，被申请人的“企业法人营业执照”规定：承接广告设计、制作，……在浦东新区范围内发布国内广告业务。而本案广告发布合同及和解协议均决定被申请人为申请人在浦西发布外商广告，超越了被申请人的经营范围。根据最高人民法院《关于适用（涉外经济合同法）若干问题的解答》（以下简称《解答》）的规定，仲裁庭认为，申请人和被申请人签订的广告发布合同及协议无效。
2．关于合同无效的责任。仲裁庭认为，被申请人明知自己经核准登记的经营范围是：“在浦东新区范围内发布国内广告”，但却与申请人签订本案合同及协议，导致合同无效，据此本案合同及协议无效的责任完全在于被申请人。
3．关于已经支付款项及利息。本案合同无效，被申请人应当向申请人返还已付款项x。根据最高人民法院《解答》：“合同被确认无效或者被撤销，如果是当事人一方的过错造成的，有过错的一方应对另一方因合同无效或者被撤销而遭受的损失负赔偿责任。如果当事人双方对合同无效或者撤销都有过错的，各自承担相应的责任”，仲裁庭认为，鉴于被申请人对本案合同无效应负全部责任，因此，被申请人应当赔偿申请人自1997年9月1日支付广告发布费x美元之日起到本案裁决书作出之日止，按1997年9月1日中国人民银行美元贷款年利率5．5％的利息损失。
4．关于违约金。仲裁庭认为，合同无效，则不存在违约问题，故对申请人的违约金请求不予支持。
三、裁决
1．被申请人返还申请人广告发布费x美元；
2．被申请人赔偿申请人自1997年9月1日支付广告发布费
x美元之日起至本裁决书作出之日止，按年利率5．5％的利息损失；
3．驳回申请人违约金的仲裁请求；
4．本案仲裁费由申请人承担30％，被申请人承担70％。
本裁决为终局裁决。
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