北京市第二中级人民法院
民事判决书
(2004)二中民终字第（略）号
上诉人（原审原告）罗某，男，汉族，X年X月X日出生，江西省赣州市法律事务中心第一事务所律师，住（略）-X-X。
被上诉人（原审被告）法制日报社，住所地北京市X区六公坟花家地甲X号。
法定代表人刘某，该社社长。
委托代理人周某，女，汉族，X年X月X日出生，该日报社法律事务部工作人员，住（略）。
上诉人罗某因退稿纠纷一案，不服北京市X区人民法院（2003）朝民初字第（略）号民事判决，向本院提起上诉。本院于2004年2月4日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
罗某在原审诉称：2002年12月17日，我将《狂飙——中国扫黑大行动》寄给《金剑》编辑部，该单位孙培颖领取了稿件。2003年4月18日我去函询问是否采用，并要求将不采用的作品退回，但至今未收到答复。《金剑》编辑部是不具有法人资格的部门，法制日报社是其主办机关。故我起诉要求法制日报社返还作品，赔偿经济损失1万元。
法制日报社在原审辩称：根据法律规定，作者寄来稿件，30日没有答复就视为没有采用，作者可以另投他处。因而我社对不采用稿件没有法定返还义务。况且，罗某提供的并非原稿。因此我社不同意罗某缺乏依据的诉讼请求。
原审法院查明如下事实：《金剑》杂志是法制日报社下属不具有法人资格的单位。2002年12月17日，罗某将其创作的文学作品《狂飙——中国扫黑行动》以邮寄的形式向《金剑》编辑部投稿，该稿件为装订成册的打印稿，罗某另在稿件末尾处注明了“本作品著作权归本人所有，如不出版，请按规定将作品退回”。同年12月25日，《金剑》编辑部收到该稿件，经审查后未予采用。2003年4月18日，罗某曾致函《金剑》编辑部，要求将未采纳的稿件退回，但未获答复。涉案稿件已被《金剑》编辑部处理掉，不能返还。
原审法院认为，除双方另有约定外，著作权人向报社、期刊社投稿的，自稿件发出之日起15日内未收到报社通知决定刊登的，或者自稿件发出之日起30日内未收到期刊社通知决定刊登的，可以将同一作品向其他报社、期刊社投稿。由此可见，著作权人主动向报社、期刊社投稿只是一种许可报社、期刊社刊载其作品的要约行为，只有报社、期刊社在法定的期限内通知采用的，双方才形成合同关系，否则报社、期刊社对于著作权人主动投来的稿件没有法定的退还与保管义务。《金剑》杂志是法制日报社主办的期刊，罗某主动投稿给法制日报社下属的《金剑》编辑部，法定期限内并未接到采用其稿件的通知，说明双方没有形成作品许可使用的合同关系，罗某可以另投稿件，法制日报社并不存在法定的退还稿件义务。虽然罗某在邮寄的稿件中表达了退还不采用稿件的意思，但只是其单方的意愿，法制日报社并未就此承诺。双方不存在其他的保管并退还稿件的合同关系，故法制日报社亦无约定的退还稿件义务。据此，罗某应自行承担所投稿件未能收回的风险与相应的损失，其诉讼请求缺乏依据，不予支持。据此，判决：驳回罗某的诉讼请求。
罗某上诉称：原审认定双方在未形成合同关系的情况下，法制日报社不承担退还、保管稿件义务没有依据；原审判决适用法律错误。综上，请求判令法制日报社赔偿创作付出及精神损失1万元，因诉讼支出的合理费用8948.90元。
法制日报社同意原审判决。
二审经审理后查明的事实与一审相同。
本院认为：《金剑》编辑部不具备独立法人资格，应由该编辑部的上级单位法制日报社作为本案的主体参加诉讼。
根据我国的著作权法，对于作者向报社、期刊社投稿后，在经过一定的期限内未收到刊登通知的，仅仅规定了作者可以另向其他报社、期刊社投稿，但并未规定报社、期刊社负有返还稿件的义务，即双方之间没有形成合同关系。在报社、期刊社等单位内部，亦无返还作者稿件的相应规定，而且，随着目前在作者投寄的长篇稿件中，手写稿件较少的趋势下，在广大报社、期刊社系统中，对不予刊登的作品亦未形成返还稿件的惯例。罗某虽然在稿件末尾注明要求返还稿件，但是《金剑》编辑部并不受到该行为的约束。此外，根据该领域内的特点，报社、期刊社并不承担从物权角度返还稿件的责任。因此，罗某要求法制日报社返还稿件缺乏法律依据，对其提出赔偿损失的上诉请求，本院均不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一、二审案件受理费各410元，均由罗某负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审判长邵明艳
代理审判员何暄
代理审判员张晓津
二ОО四年二月二十日
书记员周某冰
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