江西省赣州市中级人民法院
刑事裁定书
（2007）赣中刑二终字第X号
原公诉机关（略）人民检察院。
上诉人（原审被告人）袁某某（化名“阿华”），男，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，无业，家住（略）)。1997年11月25日，因抢劫被深圳市人民政府劳动教养管理委员会决定劳动教养三年，2000年10月8日被解除劳动教养。因涉嫌犯抢劫、盗窃、抢夺罪，于2006年12月18日被刑事拘留，2007年1月24日被逮捕。现羁押于兴国县看守所。
上诉人（原审被告人）林某某（奶名“老东”），男，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，司机，家住（略）)。因涉嫌犯盗窃罪，于2006年12月19日被刑事拘留，2007年1月24日被逮捕。现羁押于兴国县看守所。
原审被告人温某甲（外号“长毛”），男，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，汽车修理工，家住（略）)。因涉嫌犯抢劫、盗窃、抢夺罪，于2006年12月18日被刑事拘留，2007年1月24日被逮捕。现羁押于兴国县看守所。
原审被告人钟某乙（又名钟某），男，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，家电维修工，家住（略）)。因涉嫌犯抢劫、盗窃、抢夺罪，于2006年12月18日被刑事拘留，2007年1月24日被逮捕。现羁押于兴国县看守所。
原审被告人刘某丙（小名金生，外号“老炳”），男，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，木工，家住（略）)。因涉嫌犯抢夺罪，于2006年12月19日被刑事拘留，2007年1月18日被取保候审，经兴国县人民检察院决定，2007年1月24日被逮捕。现羁押于兴国县看守所。
（略）人民法院审理（略）人民检察院指控原审被告人温某甲犯抢劫罪、盗窃罪；钟某乙犯抢劫罪、盗窃罪、抢夺罪；袁某某犯抢劫罪、盗窃罪；林某某犯盗窃罪；刘某丙犯抢夺罪一案，于2007年6月13日作出（2007）兴刑初字第X号刑事判决书。原审被告人袁某某、林某某不服，提出上诉，本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉意见、讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、抢劫事实
1、2006年12月6日晚10时许，被告人温某甲、袁某某伙同潘星星（另案处理）共骑一辆摩托车窜至兴国县X街，见被害人陈某辛边走路边打电话，遂起意抢劫，温某甲将车停在陈某辛前面，潘星星、袁某某二人下车抢陈某辛手机，遭到陈某反抗，潘星星、袁某某即朝陈某踢一脚，接着袁某某又朝陈某辛脸上打了一拳，抢得价值972元的“索爱”x手机一部及棕色鳄鱼牌公文包一只，内有存折等物，手机被潘星星销往惠州。
2、被告人温某甲、钟某乙、袁某某伙同潘星星对“橄榄树”家俱城踩点后，决定前去盗窃，并准备了西瓜刀、胶带等作案工具，于2006年12月7日凌晨分乘两辆摩托车蹿至县城将军大道“橄榄树”家俱城，由温某甲、潘星星攀爬家俱城旁边建房脚手架上至二楼推开铝合金窗进入“橄榄树”家俱城室内后至一楼打开门放进钟某乙、袁某某。四被告人翻找钱物未果后，蹿至三楼，见三楼房间有人，简单商议后决定入室抢劫，温某甲用脚踹开三楼卧室门，钟某乙在外放哨，温某甲、袁某某、潘星星三人冲进室内，温某甲、袁某某二人蒙面持刀，按住睡在床上的被害人温某庚后，三人用刀控制住温某庚并实施捆绑、封嘴，抢到现金人民币3800元、价值729元的“三星”X508手机和价值128元的“托普”Q99手机各1部。钟某乙分得600元和“托普”手机一部；温某甲分得600元和“三星”手机一部，潘星星、袁某某每人分得700元。案发后，两部手机被公安机关追缴并发还给了被害人。
二、盗窃事实
1、2006年7月份，被告人林某某邀集钟某乙去盗窃杰村乡邮政所徐某癸房间的钨砂，钟某乙又邀集了温某甲，于2006年7月14日晚下大雨时，蹿至杰村邮政所二楼徐某癸房间，温某甲用钢筋撬开房间挂锁，入室盗窃价值x元纯度为65—66度的钨砂177公斤，后由钟某乙、林某某销往于都，销赃得款x余元，三人平分。
2、2006年农历8月份的一天晚上，被告人钟某乙、温某甲二人蹿至埠头乡X村撬盗邓某某还未装修入住房屋价值95元的铝合金窗1个。案发后，铝合金窗被公安机关追缴并发还给被害人。
3、2006年11月14日晚，被告人林某某、温某甲蹿至龙口镇街上刘某平钢筋店院子内盗得电焊机1台，销赃得款300元，温某甲分得100元，林某某分得200元。
4、2006年11月中旬的一天晚上，被告人林某某邀集钟某乙骑摩托车蹿至县城往长冈电站公路X村，撬盗路边冯某某摩托车修理店，盗得价值1306元的汽泵、电焊机、摩托车内外胎等物。案发后，公安机关追缴部分赃物并发还给被害人。
5、2006年11月的一天晚上，被告人温某甲窜至兴国县X镇“绿洲宾馆”隔壁的庄某某家，盗得价值774元的“诺基亚”6100手机和价值1462元的“M-x”E8卡通手机各一部、现金约200元、农行卡、衣之纯服装店打折卡等物。后将两部手机都给了钟某乙。案发后，两部手机及农行卡、衣之纯服装店打折卡被公安机关追缴并发还给了被害人。
6、2006年12月初的一天晚上，被告人温某甲伙同潘星星入住绿洲宾馆302房，由潘星星撬门进入隔壁309房，盗得现金1200元，温某甲、潘星星各分得300元，另分给钟某乙300元。
7、2006年12月3日晚，被告人温某甲伙同潘星星蹿至兴国县潋江大道“小富兰克”童装店，潘撬开店门，二人入室盗得价值990元的“三洋”传真机和价值1748元的组装电脑主机各一台。案发后，传真机、电脑主机被公安机关追缴并发还给了被害人。
8、2006年12月5日晚，被告人温某甲、袁某某伙同潘星星蹿至潋江大道“清水伊人”服装店，潘撬开店门后，三被告人入室盗得“俏小妞”牛仔裤及其它品牌衣裤近二十件（条），价值近3000元。后三被告人各自挑选喜欢的衣裤，还叫钟某乙挑选。案发后，被公安机关追缴衣裤共11件（条），发还给了被害人。
9、2006年12月15日凌晨，被告人温某甲伙同潘星星骑摩托车窜至潋江大道“红牛”数码店，由潘星星撬门入室盗得“志铭”等品牌x个、“飞越”等品牌x个、“志科”DVD4台、“英易通”学习机3台、“诺亚舟”学习机8台、“文曲星”学习机1台。后将赃物销至惠州，得赃款4000元及手机一部（折款300元），温某甲分得2000元和手机，潘星星分得2000元。案发后，公安机关追缴志科DVD3台、志铭MP31个、MP41个、英易通1个，发还给了被害人。经鉴定，被盗物品价值x元。
三、抢夺事实
2006年11月底的一天晚上12时左右，被告人钟某乙、刘某丙二人骑摩托车在兴国县“五丰菜市场”附近抢夺一行三人中的一名女子的一大红色女式挎包，内有现金1170余元、价值993元的“天时达”x型手机1部及各种女士用品。钟某乙分得现金700元，刘某丙分得现金300元及“天时达”手机1部，170余元用于开房住宿。案发后，公安机关追缴了挎包1只、“天时达”x型手机1部及部分女士用品。
综上，被告人温某甲参与抢劫作案二起，其中入户抢劫一起，劫得现金及赃物折款5629元，参与盗窃作案八起，盗得现金及赃物折款x元；被告人钟某乙参与抢劫作案一起，系入户抢劫，劫得现金及赃物折款4657元，参与盗窃作案三起，盗得现金及赃物折款x元，参与抢夺作案一起，抢得现金及赃物折款2163元；被告人袁某某参与抢劫作案二起，其中入户抢劫一起，劫得现金及赃物折款5629元，参与盗窃作案一起，盗得赃物折款3000元；被告人林某某参与盗窃作案三起，盗得现金及赃物折款x元；被告人刘某丙参与抢夺作案一起，抢得现金及赃物折款2163元。
被告人钟某乙归案后能协助公安机关抓获其他同案犯。被告人刘某丙的父亲代被告人刘某丙退赃款1170元。
认定上述犯罪事实的证据有：1、被害人温某庚、陈某辛、徐某壬、徐某癸、刘某某、刘某某、吕某某、王某某、庄某某、冯某某、邓某某的陈某。2、证人冷某某、吴某某、周某某、乐某某、钟某丁、钟某戊、陈某己的证言。3、兴国县公安局制作的辨认笔录、搜查笔录、提取笔录及扣押物品清单。4、刑事摄影照片领条。5、兴国县公安局刑事警察大队出具的情况说明。6、价格鉴证结论书。7、深圳市劳动教养决定书、释放证明。8、被告人的户籍证明。9、被告人温某甲、钟某乙、袁某某、林某某、刘某丙的供述。
原审法院认为，被告人温某甲、钟某乙、袁某某以非法占有为目的，采用暴力手段劫取他人财物，其行为均已构成抢劫罪。被告人温某甲、钟某乙、林某某、袁某某以非法占有为目的，采用秘密方法，窃取他人财物，其中被告人温某甲、钟某乙、林某某盗窃数额巨大，被告人袁某某盗窃数额较大，其行为均构成盗窃罪。被告人钟某乙、刘某丙乘人不备抢夺他人财物，其行为均构成抢夺罪。被告人温某甲、钟某乙、袁某某犯数罪，应当数罪并罚。被告人温某甲、袁某某在共同抢劫作案中起主要作用，系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚。被告人钟某乙在共同抢劫作案中起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人温某甲、钟某乙、林某某在共同盗窃作案中起主要作用，系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚。被告人袁某某在共同盗窃作案中起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人钟某乙、刘某丙在共同抢夺作案中均积极参与作案。被告人钟某乙归案后能协助公安机关抓获其他被告人，属立功，可以从轻或者减轻处罚。五被告人归案后均能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，被告人刘某丙的亲属已代被告人刘某丙退清了非法所得，对五被告人依法可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十四条、第二百六十七条、第六十九条、第五十六条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十八条第一款、第六十四条之规定，作出如下判决：
一、被告人温某甲犯抢劫罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币一万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元。决定执行有期徒刑十八年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币二万元。
二、被告人钟某乙犯抢劫罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；犯抢夺罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币一万八千元。
三、被告人袁某某犯抢劫罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币一万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。决定执行有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币一万三千元。
四、被告人林某某犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元。
五、被告人刘某丙犯抢夺罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。
六、收缴在案的作案工具西瓜刀二把、透明胶带一卷，已拍照在案，予以没收，销毁；物证女式提包一只及化妆品等物，已拍照在案，予以没收，销毁；“天时达”x型手机一部、“摩托罗拉”V998++型手机一部、“CECT”8380型手机一部，予以没收，上缴国库。
袁某某上诉提出，他在抢劫犯罪中起次要作用，是从犯，判处其有期徒刑十三年，量刑过重。
林某某上诉提出，他是初犯，主观恶性不深，盗窃金额不大，要求判处三年以下有期徒刑。
二审审理查明的上诉人及原审被告人的犯罪事实与原审认定的一致，原审认定上述犯罪事实的证据均经庭审质证、来源合法、内容客观真实且能相互印证，可以作为定案的依据。本院予以确认。
本院认为，上诉人袁某某、原审被告人温某甲、钟某乙以非法占有为目的，采用暴力手段劫取他人财物，其行为均构成抢劫罪。上诉人袁某某、林某某、原审被告人温某甲、钟某乙、以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中温某甲、钟某乙、林某某盗窃数额巨大，袁某某盗窃数额较大，其行为均构成盗窃罪。原审被告人钟某乙、刘某丙以非法占有为目的，乘人不备公然夺取他人财物，其行为均构成抢夺罪。在抢劫作案中，原审被告人温某甲、上诉人袁某某蒙面持刀对被害人实施威胁、暴力捆绑，起了主要作用，系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚；原审被告人钟某乙起了次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。袁某某提出其起了次要作用，是从犯的上诉意见与事实不符，不予采纳。在盗窃作案中，原审被告人温某甲、钟某乙、林某某均积极参与和实施，起了主要作用，均系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚；上诉人袁某某起了次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。原审被告人钟某乙归案后能协助公安机关抓获其他被告人，有立功表现，可以从轻或者减轻处罚。上诉人袁某某、林某某、原审被告人温某甲、钟某乙、刘某丙归案后均能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好；原审被告人刘某丙的亲属还代刘某丙退清了赃款，均可酌情从轻处罚。上诉人林某某参与盗窃作案三起，盗得现金及赃物折款计人民币x元，属数额巨大，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。原审法院根据其盗窃的金额、在犯罪中所起的作用、认罪态度等情节，判处其有期徒刑四年，并处罚金五千元，罪刑适当。其提出其是初犯，主观恶性不深，盗窃金额不大，要求判处三年以下有期徒刑的上诉意见不符合法律规定，不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。但漏用五十五条第一款不当，应予纠正。适用《中华人民共和国刑法》第二百六十七条不准确，应为第二百六十七条第一款。依照《驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长张春明
代理审判员赖怀鸿
代理审判员廖美春
二○○七年七月十日
书记员刘某芬
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