浅析包庇罪之不足

窝藏、包庇罪，是指明知是犯罪的人而为其提供隐藏处所、财物，帮助其逃匿或者作假证明包庇的行为。本罪为选择性罪名，具体包括窝藏罪和包庇罪。
一、包庇罪的犯罪构成要件

　　（一）客体要件

本罪所侵害的客体是司法机关正常的刑事诉讼活动。

（二）客观要件

　　本罪客观方面表现为实施窝藏或包庇犯罪人的行为。窝藏，是指为犯罪的人提供隐藏处所、财物，帮助其逃匿的行为。这种行为的特点是使司法机关不能或者难以发现犯罪的人，因此，除提供隐藏处所、财物外，向犯罪的人通报侦查或追捕的动静、向犯罪的人提供化装的用具等等，也属于帮助其逃匿的行为。包庇，应限于向司法机关提供虚假证明掩盖犯罪人。窝藏、包庇的犯罪人，是指已经实施犯罪行为的人，既包括犯罪后潜逃未归案的犯罪人，也包括被司法机关羁押而脱逃的未决犯与已决犯。

　　（三）主体要件

　　主体是年满16周岁、具有刑事责任能力的自然人。

　　（四）主观要件

　　本罪主观上必须出于故意，即明知是犯罪的人而实施窝藏、包庇行为。明知，是指已知道自己窝藏、包庇的是犯罪的人而仍然进行窝藏、包庇。在开始实施窝藏、包庇行为时明知是犯罪人的，当然成立本罪；在开始实施窝藏、包庇行为时不知是犯罪人，但发现对方是犯罪人后仍然继续实施窝藏、包庇行为的，也成立本罪。

　　　二、包庇罪与其他相似罪之界限

　　（一）本罪与事前有通谋的共同犯罪

窝藏、包庇行为是在被窝藏、包庇的人实施犯罪行为后实施的，其犯罪故意也是在他人犯罪后产生的，即只有在与犯罪人无事前通谋的情况下，实施窝藏、包庇行为的，才成立本罪。如果行为人事前与犯罪人有通谋，待犯罪人实行犯罪后予以窝藏、包庇的，则成立共同犯罪，以共犯论处。

（二）本罪与伪证罪的区别　　

　　 伪证罪中的故意作虚假证明为犯罪人隐匿罪证的行为，与窝藏、包庇罪有相似之处。二者的主要区别在于：（1）主体不同。本罪为一般主体；而伪证罪是特殊主体，只限于证人、鉴定人、记录人与翻译人。（2）时间不同。本罪发生的时间没有限制；而伪证罪必须发生在刑事诉讼过程中。（3）目的不同。本罪是通过使犯罪人逃匿或者采取其他庇护方法，使其逃避刑事制裁；伪证罪隐瞒的是和案件有重要关系的犯罪情节。（4）对象不同。窝减、包庇的对象可以是未决犯，也可以是已决犯；而伪证罪所包庇的对象只能是未决犯。

　　（三）本罪与帮助毁灭、伪造证据罪的界限

1979年刑法没有规定帮助毁灭、伪造证据罪，故以往的刑法理论认为，消灭罪迹与毁灭罪证的行为构成包庇罪。本法增设了帮助毁灭、伪造证据罪之后，也有人认为包庇罪包括帮助湮灭罪迹和毁灭罪证的行为。本人认为，根据刑法的规定，包庇罪应仅限于作假证明包庇的行为，而不包括帮助犯罪人毁灭或者伪造证据的行为。

三、包庇罪的非人性化

我国现行刑法规定的包庇罪，其犯罪主体也包括了父母子女在内，也就是说如果家庭成员中有一个人构成犯罪，那么作为犯罪嫌疑人的夫（妻）或子女也不得隐瞒其所犯得罪行，而是要大义灭亲，应该去公检法报案，否则就有构成包庇罪得危险。亲属、家庭是人类感情的皈依和社会关系的基础，如果法律为了实现个别正义而不惜伤害亲属之间至真的感情，甚至不惜制裁这种感情，则有违法律保护社会风纪的本意，虽然犯罪嫌疑人得到了应有得惩罚，还受害者一个公道，但是，这样做有可能导致家人反目成仇，妻离子散，这明显有悖于我们所提倡的人本主义。

从现实中出发，不少人甘愿冒险窝藏亲属，帮助其逃亡，如果法律予以制裁，则可能导致全家受刑罚制裁的惨痛后果，更主要的是失去了人情味，表现出了一种非人性化，还有可能引起社会得动荡，于己于人于社会都是不利的。从犯罪学上讲，亲属间的背叛极可能导致犯罪分子心灵绝望；而一个充满信任和温情的家庭更有利于犯罪分子的最终改造。古代社会还提倡“亲亲相隐”， 亲属之间有罪应当互相隐瞒，不告发和不作证，更何况是高度发达得今天？

所以，笔者认为有必要对包庇罪进行修改，使其更人性化。

武宁县人民法院 盛奎伟