2012司法考试民法之要约与承诺

　　（一）要约

　　1.要约与要约邀请的区别：

　　（1）合同法第15条第1款规定的4个意思表示，都是要约邀请。

　　（2）商业广告原则上是要约邀请，例外构成要构，从考试角度讲，常见的是构成要约。商业广告是否构成要约，主要是看是否符合第14条规定的2个条件：一是内容具体确定，二是商业广告的发布人有接受拘束的意义。

　　（3）商业广告的受要约人是不特定的。

　　（4）悬赏广告：指内容是以对方完成某种行为发布方给付一定价金的广告。只要一方完成了悬赏广告发布人规定的行为，就有权要求报酬。

　　2.要约的撤回与撤销要约的撤回与撤销的区别以及要约生效的时间。

　　例：6月1日，甲给乙发出一个要约，6月3日到乙方。由于我国要约生效采用到达主义，6月3日要约生效。6月3日之前，甲可以书面形成撤回要约。

　　撤回的对象尚未生效的要约。

　　要约生效，有两层含义：

　　（1）甲要接受自己要约的拘束，不可能撤回，撤销也要受限制；

　　（2）乙取得承诺的权利。

　　在要约生效后乙尚未作出承诺之前，如果甲否认自己的意思表示，这就是撤销。撤与撤销形式上表现为时间的不同，实质上表现为撤销的意思不同：前者适用于未生效的要约，后者否认的是已经生效的要约。

　　重点掌握第19条不可撤销的要约。

　　根据第19条的规定，在以下三种情况下不可以撤销要约：

　　（1）要约明确规定承诺期限的；

　　（2）以其他形式明示要约不可撤销；

　　（3）受要约方有理由认为要约不可撤销，并为履行作了准备工作。

　　例1：甲6月1日给乙发出一个要约，明确规定不必须在6月10日前作出承诺。

　　例2：甲6月1日给乙发出一个要约，写明不可撤销。

　　例3：甲发生一个要约的，表示一定静候乙的回复。乙已经购买了原材料。

　　（二）承诺

　　1.承诺的主体第21条的规定：承诺是受要约人同意要约的意思表示。

　　例：甲向乙发出要约，乙未置可否，丙见到，给甲回信，表示完全同意。问：甲丙之间的合同是否成立？丙的承诺新要约。

　　承诺的主体仅限于受要约人（商业广告例外）。

　　2.承诺的期限承诺的期限规定在第23条、28条和29条。

　　（1）甲明定承诺期限；

　　（2）甲没有明定承诺期限：如果要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，当事人另有约定的除外；以非对话方式作出的，承诺应在合理期限内作出。

　　承诺迟到：

　　第28条、第29条分别迟到的两种原因。

　　（1）由于送达人原因导致迟到承诺原则：是有效的，除非要约人及时表示反对。

　　（2）承诺人自身的原因导致迟到原则上构成新要约，除非要约人明确表示接受。

　　3.承诺的内容合同法第30条、第31条。

　　第31条规定：实质性变更的新要约。

　　第32条规定：非实质性变更为承诺。但有两种例外：一是要约人及时表示反对，一是要约表示不得对要约的内容作任何变更。

　　例：甲给乙发出一个要约，乙全部承诺，但又加了一个条款，要求甲提供原产地证明。这是非实质性变更，如果甲没有表示反对，就产生两个效力：第一，合同成立；第二，甲方提供原产地证明这个义务订入合同，成立合同的内容。

　　4.承诺的生效第26条，“到达主义”，但是，根据第32条，书面合同自当事人双方签字或盖章时合同成立。

　　例1：甲向乙发出要约，乙的承诺6月9日到甲处，双方6月18日在合同书上签字盖章。这时，6月18日是合同成立的日期。

　　例2：（1999年试题）北京碧新公司与上海浦东公司签订合同，双方意思表示一致后，碧新公司于6月1日签字盖章，发给乙方（浦东公司），6月3日到达乙，乙当天签字盖章，回寄给甲方，6月7日到达甲方。问：合同何时成立？乙方签字盖章时合同就成立，即6月3日合同成立。

　　注意：签字盖章有两种方式：

　　（1）同时签字盖章；

　　（2）意思异地：一方先签一方后签。后一方签字盖章完成时，合同就成立。

　　第33条：要求签订确认书的，签订确认书时合同成立。