构成要件该当性

　　一、概念

　　1．概念。也称构成要件符合性，是构成要件的实现，即所发生的事实与刑法条文所规定的构成要件相一致。

　　2．性质：构成要件该当性的判断，是一种价值关系的事实判断，是一种抽象的、定型的判断，或者说是用一种抽象的、定型的基准进行的判断。构成要件是违法行为的类型。

　　二、构成要件的机能

　　1.自由保障机能。只要不实施符合构成要件的行为，就不会受到国家刑罚的干预。

　　2.犯罪个别化机能。构成要件使得各种犯罪相互区别成为可能。

　　3.违法性推断机能。只要行为符合构成要件，事实上就可以推断行为的违法性。

　　4.故意规制机能。成立故意犯，要求行为人对符合构成要件的客观事实具有认识与容认态度。

　　三、构成要件的分类

　　1.基本的构成要件与修正的构成要件。

　　（1）基本的构成要件：刑法分则条文就单独的既遂犯所规定的犯罪构成。

　　（2）修正的犯罪构成：刑法总则就未遂犯、共犯（教唆犯与帮助犯）对基本构成要件进行修正而形成的构成要件。

　　2.关闭的构成要件与开放的构成要件

　　（1）关闭的构成要件（完结的构成要件、封闭的构成要件）：是指刑法条文在构成要件的规定上，对犯罪的所有要素作出了完整表述的情形。

　　（2）开放的构成要件（需要补充的构成要件、敞开的构成要件）：是指刑法仅规定了犯罪要素的一部分，其他部分需要法官在适用时进行补充的情形。

　　例如：不真正不作为犯中究竟哪些人负有作为义务；过失犯中，法律所要求的注意义务的内容。

　　3.单一的构成要件与复杂的构成要件

　　（1）单一的构成要件：是指刑法对构成要件要素仅规定了单一内容的构成要件，即当刑法规定的构成要件中只包容单一行为、单一主体、单一责任形式（故意、过失）。如故意杀人罪

　　（2）复杂的构成要件：是指刑法规定的构成要件内容可供选择或互有重叠的构成要件。如刑法规定了两种以上行为、对象、行为主体等，只要具体事实符合其中之一，便成立犯罪，如刑法第305条的伪证罪，主体是多种；

　　★四、构成要件的要素

　　1.客观的构成要件要素、主观的构成要件要素。

　　（1）客观的构成要件要素：说明行为外部的、客观面的要素。如行为主体、身份、行为、结果。

　　（2）主观的构成要件要素：表明行为人内心的、主观面的要素。如故意、过失、目的、动机。

　　注意二者的区分：是只要存在于人的心理，还是必须在客观上有所表现。

　　刑法第385条受贿罪中的"为他人谋取利益"，包括承诺、实施和实现三个阶段的行为。原司法考试试题认为属于客观的构成要件要素。

　　2009年司法考试指定用书采纳了陈兴良的观点："受贿罪是法定的目的犯。根据我国刑法的规定，索取财物构成犯罪的不以为他人谋取利益为要件，而收受财物构成的受贿罪则以为他人谋取利益为要件。这里的为他人谋取利益，并非是构成要件的客观行为，而是超过的主观要素。

　　★2.记述的构成要件要素、规范的构成要件要素

　　★（1）记述的构成要件要素。对于与构成要件要素相对应的客观事实，只需要进行事实判断、知觉的、认识的活动即可确定的要素。如刑法第320条所规定的提供伪造、变造的出入境证件罪的构成要件为"为他人提供伪造、变造的护照、签证等出入境证件".其中，"提供"、"伪造、变造"、"护照、签证等出入境证件"即属记述的构成要件要素。

　　★（2）规范的构成要件要素。需要法官的评价的要素，或者说需要法官的规范的评价活动、需要法官的补充的价值判断的要素。大致可分为三类：

　　a.法律的评价要素。国家工作人员、司法工作人员、公私财物

　　b.经验法则的评价要素。入户抢劫中的"户"

　　c.价值的评价要素。猥亵、淫秽物品等，

　　注意，毒品是记述的构成要件要素。

　　★（3）规范的构成要件要素与记述的构成要件要素的区分：

　　a.二者的区分具有相对性 .例如，"人"通常认为属于记述的构成要件要素，但是死亡标准不同，也导致了需要具体判断。又比如，作为盗窃罪的对象的财产，一般认为属于记述的构成要件要素，但盗窃电力等无体物是否属于盗窃财产，也存在过争论。

　　b.二者区分的意义：有利于故意的认定以及事实认识错误与法律认识错误的区分。

　　犯罪故意的认识因素中，对于记述的构成要件要素只要求行为人认识到概括的事实即可，不要求认识到要素的具体内容。对于规范的构成要件要素，要求行为人认识到要素的内容，但不要求行为人作价值评判，因为价值评判是由司法人员进行判定的。请看如下三个例子：案例一：张三对李四说，"你去杀他"，李四不知道被害人的年龄、姓名，将被害人杀害，仍然成立故意杀人罪既遂，即只要认识到对方是"人"即可。

　　案例二：张三对李四说，"你把这些光盘卖了吧"，光盘表面上写着"司法考试辅导光盘"，李四没有看光盘的内容，将光盘成功卖出，不成立贩卖淫秽物品牟利罪。虽然李四认识到自己是在卖光盘，但不知道光盘的内容是什么，不成立犯罪故意。即对规范的构成要件要素要求行为人认识到要素的内容。

　　案例三：张三对李四说，"你把这些光盘卖了吧"，李四说，"我可以先看一下吗？"，张三说，"可以的".李四将光盘的内容看了三遍后卖出，后被司法机关以贩卖淫秽物品牟利罪定罪处罚，李四对司法机关说，"我看的这些内容虽然有一些露骨的镜头，但不属于淫秽光盘"，仍然要定贩卖淫秽物品牟利罪，对于规范的构成要件要素"淫秽"，不要求行为人进行价值判断，只要求行为人认识到了其内容即可，至于是否属于淫秽，是由法官来判断的。

　　3.积极的构成要件要素与消极的构成要件要素。

　　（1）积极的构成要件要素。入罪的、加重处罚的。积极地、正面地表明成立犯罪必须具备的要素。

　　（2）消极的构成要件要素。出罪的、减轻处罚的。否定犯罪性的构成要件要素。刑法第389条第3款的规定，因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。

　　4.共同的构成要件要素、非共同的构成要件要素。

　　（1）共同的构成要件要素：任何犯罪的成立都必须具备的客观要素。

　　（2）非共同的构成要件要素：并非任何犯罪只是部分犯罪的成立所必须具备的主观要素。如：犯罪目的、身份。

　　5.成文的构成要件要素、不成文的构成要件要素。

　　（1）成文的构成要件要素：刑法明文规定的构成要件要素。

　　（2）不成文的构成要件要素：如财产犯罪中的"非法占有目的".

　　2008年卷二51．关于构成要件要素的分类，下列哪些选项是正确的？ （ ）

　　A．贩卖淫秽物品牟利罪中的"贩卖"是记述的构成要件要素，"淫秽物品"是规范的构成要件要素

　　B．贩卖毒品罪中的"贩卖"是记述的构成要件要素，"毒品"是规范的构成要件要素

　　C．强制猥亵妇女罪中的"妇女"是记述的构成要件要素，"猥亵"是规范的构成要件要素

　　D．抢劫罪的客观构成要件要素是成文的构成要件要素，"非法占有目的"是不成文的构成要件要素

　　解析：ACD.