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关于被吊销企业的法定代表人如何行使权力问题

广东 03-28 23:34 悬赏 0 发布者:cxx414 给我留言回答:(10)

一家由区政府开办的集体所有制房地产企业A公司，已被吊销多年，当年带资承包的私营企业B公司经营不善欠债很多。现B公司的债权人向法院要求追加A公司为偿债的被执行人，理由是根据A公司与B公司的承包开发协议书，B公司就是A公司的全资子公司。现在，A公司的法定代表人向法院递交了同意债权人的答辩状（盖了A公司的公章），承认根据协议书，A公司是B公司的全资子公司。但是，这个法定代表人没有提供任何区政府和企业给他的委托证明。请教律师，被吊销企业的法定代表人有什么权力？该法定代表人的做法是否符合法律规定？如果违法了，应该如何纠正？

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回复时间： 2013-03-29 23:10

一、首先不得不介绍下民事诉讼执行过程中追加被执行人的条件
直接追加被执行人是一个非常慎重的法律程序，如果没有法律明确的规定，不是谁想做被执行人都能做的，否则诉讼秩序会乱套，通过主动申请追加为被执行人能有效转移自身资产，那样法律程序无法发挥应有的作用。依据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》[法释（１９９８）１５号]第８０条规定：“被执行人无财产清偿债务，如果其开办单位对其开办时投入的注册资金不实或抽逃注册资金，可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人，在注册资金不实或抽逃注册资金的范围内，对申请执行人承担责任”。可见，即便B公司的开办单位是A公司，B公司就是A公司的全资子公司，那也要符合上述条件，才能将A公司追加为本案被执行人，具体条件有二：第一、B公司无财产清偿债务，如果自身有，不能追加A公司；第二、 A公司必须在开办B公司时有注册资金不实或头套注册资金的行为；这两个条件缺一不可，都不能追加。

二、A公司的法人代表能否同意A公司作为被执行人参与到B公司的诉讼之中。
正如前面介绍的，A公司能否作为新增的被执行人取决于前面两个条件，缺一不可。作为A公司的法人虽然能代表A公司，虽然A公司仅被吊销，但是主体仍在，仍能参与必要的诉讼活动，但是他的行为不能违法前述最高院司法解释的规定。所以A公司法人的行为是违法的，不能起到追加A公司为被执行人的效果。

三、作为A公司的股东或债权人，觉得A公司法人的行为给你们造成了损失，可以向执行法院提出执行异议，实际造成损失的，可以起诉A公司的法人，要求赔偿损失。
法律依据：
《民事诉讼法》第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。

《公司法》第二十条　公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。
　　公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。
　　公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。

三、一切以法律说话，有进一步问题，欢迎追问。

[广东-广州]
110网律师
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回复时间： 2013-03-29 00:06

被吊销执照的企业一般没有民事主体资格，法定代表人的行为一般应视为其个人行为。当事人可以提交A公司执照被吊销的证明等材料，但考虑到该案件可能存在其他复杂情况，建议委托律师处理为宜。

[北京-西城区]
赵亮律师
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回复时间： 2013-03-29 00:29

吊销执照企业已经没有民事主体资格，其法人代表所做行为也无法认定为公司行为，如果对债权人的认可发生在a公司执照吊销后，则其法人代表提交的证明书很难产生法律效力。那么根据你描述的情况，对你提出的问题分别解答如下：

我的补充： 2013-03-29 09:37

1，关于A公司注销后，诉讼主体如何确定的问题。
企业注销登记后，法人资格终止，诉讼主体资格也随之不存在，不能再成为民事诉讼的当事人。为此，如果因民事纠纷涉及诉讼事宜，一般将会根据不同情况来确定诉讼主体：
（1）、企业被注销登记时，清算主体或第三人在工商管理部门承诺企业注销登记后遗留的债权债务由其负责的，债权人可以做出承诺的清算主体或第三人为被告，要求其承担清偿责任。
（2）、企业未经清算即被注销登记，第三人在工商管理部门的注销登记中承诺偿债，债权人既可以对清算主体或承诺偿债人择一而诉，要求其承担清偿责任；也可以二者为共同被告要求二者承担共同清偿责任。
（3）、被注销登记的企业为债权人的，如有权利义务承受人，可应其申请直接变更其为诉讼主体；无权利义务承受人或权利义务承受人表示不参加诉讼的，终结诉讼。
这里所说的“清算主体”应依注销登记企业的不同性质分别确定：
国有企业的“清算主体”为企业的上级主管部门；集体企业为企业的开办单位、部门，或投资人；联营企业为各投资主体；子公司以母公司为清算主体；有限责任公司的“清算主体”为全体股东；股份有限公司以公司章程规定负有清算责任的股东、或股东大会选定的股东为清算主体；股东大会不能选定清算组的，派员担任董事会成员的股东为清算主体；外商投资企业应依据《外商投资企业清算办法》进行清算，成立清算组（清算委员会）。未成立清算组的，清算主体为各方股东。中外合资、合作企业外方已不存在的，中方股东应通过申请特别清算程序对企业进行特别清算，成立特别清算委员会。未成立特别清算委员会的，中方股东为清算主体。

因此，在本案诉讼中，已经注销的A公司是没有民事诉讼主体资格的，以A公司本身参与诉讼显然不合法，主体不适格，而A公司法定代表人资格早已随公司注销而终止，其提交的文件也没有法律效力，不能代表A公司，因此本案需要变更合适的诉讼主体，你可以根据该公司的性质，来确定清算主体或诉讼赔偿主体。

我的补充： 2013-03-29 09:50

2，如果违法了，应该如何纠正。
A公司原法定代表人做法显然是违法的，因为原法定代表人早已没有法人权力，也不能代表公司，更何况A公司已注销，主体资格已经灭失了，这种情况，如果一定要追究A公司加入诉讼，那么只能要求原A公司的股东参与诉讼，参与B公司的债务偿还。
根据《公司法》第一百九十二条规定："有限公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由股东大会确定其人选。"由此可见，公司的清算义务是由股东承担的，除破产清算由人民法院组织外，其他情况下，股东必须自行组织清算。在公司被强行注销、法人资格不存的情况下，股东仍可以以其个人名义并作为民事主体履行其清算的义务。
在实体上，公司被注销后，其财产当然应分配于公司的股东，事实上，一般情况下，公司的财产也的确被股东所分配或占有。本来通过正常的清算程序，在公司负债大于资产的情况下，股东是不可能获得任何剩余财产的，而由于未进行清算，使得股东获取了公司的财产，但却未承担任何公司的债务。因此，以股东为被告，要求其承担债务清偿责任，完全合情合理。即使在公司被注销之后，股东并未从公司实际取得任何财产，同样可以要求股东承担相应的责任，因为正是由于股东未履行清算义务，才导致了公司财产的流失或被他人侵占，股东对此负有不可推卸的过错责任。至于在此股东承担财产责任的范围则应取决于公司被注销时的实有资产数量和股东应诉时的举证情况，如果股东能够证明公司注销时的资产数量，则应以此资产作为股东财产责任的范围。

追问：

赵律师，A公司被吊销，但还没有注销。另外，A公司与B公司签订的承包开发协议，能否确立B公司是A公司的全资子公司。

回答：

只是吊销没有注销的，主体资格还存在，但经营活动无法进行了债务承担等一般也应当由清算组进行，法人的权利也仅限于清算之内，所以向法庭提交的材料仍然没有法律效力。
至于你说的能否确定两者是否是母子公司关系要看工商登记，仅凭一个承包开发协议无法确定，以工商登记信息为准。
对于如何处理还是上述意见，如果A公司有责任，那么要求A公司的清算组或者全体股东承担相关责任即可，A公司法人向法庭作出的认可债务的文件仍然属于违法行为，不发生法律效力。

[广东-广州]
110网律师
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回复时间： 2013-03-29 07:48

1、如果B公司是A公司的子公司，则双方之间债权债务是独立的；
2、法定代表人仍有权代表企业；
3、如果有证据证明法定代表人恶意与他人串通，损害公司利益，可以提起诉讼。
您的问题比较笼统，建议提供书面协议等资料，以做进一步解答。

[上海-浦东新区]
110网律师
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回复时间： 2013-03-29 09:13

法定代表人就是法律明确确定的公司的委托代理人，该人关于公司的行为，就可以视为是公司的行为。被吊销企业只能进行与清算相关的事项，不能进行其它业务，但该法定代表人对外出据答辩状的行为，公司仍然应当承担责任。

[广东-广州]
110网律师
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回复时间： 2013-03-29 12:36

被吊销企业的法定代表人实际上已经不能代表该企业，因而，其出具的相关文件已经不能作为该企业的意思表示。故其盖章行为本身是无效的。
但是，作为当初的法定代表人，很可能是事件的亲历者，故其出具的证明可以视为证人证言，法官会根据案情来判断该证人证言是否值得采信。
你们也可以想法收集否定其证言的相关证据，在其证言能够被否认的情况下，其出具这样的答辩意见是没有意义的，毕竟，打官司最终讲求的还是证据。

[上海-浦东新区]
110网律师
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回复时间： 2013-03-29 14:52

被吊销的企业其民事主体是不存在的，以不存在的企业公章并盖章出具证明，是无效的民事行为。要求人民法院判决债务由B公司承担。

[山东-青岛]
徐志远律师
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回复时间： 2013-03-29 15:26

1、a公司被吊销而没有注销，可以进行清算活动的；2、a公司法定代表人处理公司事务无须开办单位授权和单位委托（单位盖章的行为就是民事行为）；3、该法定代表人的做法不违法，但是他代表公司出具的“同意债权人的答辩状”存在出卖公司利益的可能。4、开办单位应该聘请律师处理自己开办公司的善后事宜，以维护自己和开办公司的权益；、5、如果公司法定代表人违法犯罪应该及时举报。

[北京-朝阳区]
110网律师
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回复时间： 2013-03-30 21:43

第一、吊销和注销概念不同，前者主体不失，后者主体消失；
第二、是否为全资子公司要以工商底档中关于投资人的记载为准，而非依法人一纸答辩状确定；
第三、如果B公司确为A公司的全资子公司，则法定代表人的做法并无过错；
第四、如果B公司并非A公司的全资子公司，而法定代表人明知的情况下出具假证明，则有合伙欺诈损害公司利益的嫌疑。