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贪污罪的认定

浙江-杭州 03-30 20:05  悬赏 0  发布者:110sam 给我留言  回答:(14)
村书记张和村长刘将村里的一处房产以改变日期的方式,将拆迁赔偿费用由50万变为400万,并且两人得到后分赃挥霍完。现把街道联村干部李刑拘,判定其为共同贪污,李在张刘二人的伪造文本过程中仅仅是跑腿的作用,将各文件拿到分管领导处审批,领导未问及签字,上级建设部门审核明知造假,依然审批通过,现仅将李刑拘,并判定其共同贪污,李在整个过程中得到2万元的赃款,请问会有怎样的结果?会判刑么?
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全部答案
回复时间: 2013-03-31 05:44
如果自首并有立功表现的,有机会争取缓刑的,可以委托律师提供法律帮助。
回复时间: 2013-03-31 13:14
此案三人不构成贪污罪,张某和刘某涉嫌诈骗罪,李某如果对张和刘的诈骗行为知情,涉嫌共同诈骗,不知情的话,涉嫌受贿罪。

一、、张某与李某的行为不能认定为贪污而应认定为诈骗为宜。
1、作为村干部只有在特定事务处理的过程中才能认定为“从事公务的人员”根据2000年4月29日《全国人大常委会关于刑法第93条第2款的立法解释》规定:村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作,属于刑法第93条第2款规定的“其他依照法律从事公务的人员”:①救灾、抢险、防风、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理;②社会捐助公益事业款物的管理;③国有土地的经营和管理;④土地征用补偿费用的管理;⑤代征、代缴税款;⑥有关计划生育、户籍、征兵工作;⑦协助人民政府从事的其他行政管理工作。本案并非是张与刘协助人民政府进行土地征用补偿费用的管理,这根本不涉及土地征用问题,也自然不是涉及土地征收补偿费的问题,而是房屋补偿款的问题,而且二人造假将房产提高价值,获取国家的高额补偿,这符合诈骗罪的初步特征,下面进一步分析。

2、所谓诈骗罪(中华人民共和国刑法第266条)是指以非法占有为目的,用虚构事实或者隐瞒真相的方法,骗取数额较大的公私财物的行为。诈骗罪侵犯的对象,仅限于国家、集体或个人的财物,而不是骗取其他非法利益。 具体分析本案,张刘二人虚构事实(房屋日期),骗取了国家350万元的财物,属于典型的诈骗。依据第二百六十六条 诈骗公私财物,数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并罚金或者没收财产。

二、如果李某对张和刘的诈骗行为不知情,则不构成诈骗共同犯罪,更不可能是贪污共犯,而是普通受贿罪。
1、 要认定李某与张和刘并共同进行诈骗,必须几人有共同的实施诈骗的故意,如果李某对张和刘的诈骗行为不知情,显然三人没有共同诈骗故意,只是李某因为收受了张和刘的好处(或好处的承诺),然后利用自己办理房屋征收补偿具体工作的便利,为张和留谋取不正当利益,完全符合受贿罪的犯罪构成。(受贿罪,是指国家工作人员利用职务上的便利,索取他人财物,或者非法收受他人财物,为他人谋取利益的行为。受贿罪侵犯了国家工作人员职务行为的廉洁性及公私财物所有权)。

2、此种情形下对李某的处罚——1年左右有期徒刑(极可能判处缓刑,不会实际判处实刑)。
依据《刑法》366条和383条规定,由于李某受贿金额只有2万元,数额在五千元以上不满五万元的,处一年以上七年以下有期徒刑。因此,如果李某的律师得力的话,李某很可能判决1年左右的有期徒刑,极可能判处缓刑。

三、如果李某对张和刘的诈骗行为知情,且共同串谋实施诈骗,则属于诈骗共同犯罪,也不是贪污共犯。
由于是诈骗犯罪,350万元的涉案金额,足以判处10年以上法定刑,但是由于是从犯,如果还积极主动交代案件事实,积极退赃等,应比照10年刑减轻处罚。

四、判断被告人的可能判处的刑罚。首先分析其罪名是否正确,这才是辩护的最大角度。因为如果贪污共犯的罪名成立,再怎么从轻,减轻都是很难最大程度依法减轻被告人的刑罚。

五、有问题,请追问。
回复时间: 2013-03-31 15:58
肯定会追究刑事责任的
回复时间: 2013-03-30 20:32
会判刑的 ,你应该聘请律师介入,了解案情,为其提供法律帮助
追问:

李在刑拘前已将2万元退到廉政账户,如果自首和立功,能判缓刑么

回复时间: 2013-03-30 20:35
主要看是否明知,是否有共同故意
回复时间: 2013-03-30 21:24
您好,经过努力可以判缓或者定罪免罚。
回复时间: 2013-03-30 21:58
1、肯定会判刑的;2、可以判处5年以下;3、如果自首和立功等等情节,可能判缓刑的
回复时间: 2013-03-30 22:07
您好,提供如下意见,供您参考:

共同贪污犯罪是一种较为普遍的经济犯罪。但是,如何确定其中各共犯的贪污数额,以及如何分别定罪量刑,在刑法理论和司法实践中认识不一。
从目前各地司法实践来看,在共同贪污犯罪中,各共犯都应对其参与贪污的总额负责。其理由一般如下:
首先,从《刑法》第二十五条关于共同犯罪的规定来看,构成共同犯罪,在主观方面必须具有共同的犯罪故意,在客观方面必须具有共同的犯罪行为。共同的犯罪故意和共同的犯罪行为是共犯罪中各共犯最他们共同造成的全部危害结果负责的基础。所以说,在共同贪污犯罪中,各共犯都应对他们参与贪污的总额负责。
其次,从犯罪的本质特征来看。行为对于社会的危害性是构成犯罪的最本质的,具有决定意义的特征。对于共同贪污犯罪来说,这一犯罪所侵害的客体主要是公共财产的所有权(亦即社会主义的财产关系)。所以贪污财产的数额越大,公共财产的所有权被侵害的程度越大,则社会主义的财产关系也被破坏的越严重。因此,在共同贪污犯罪中其社会危害性的大小,很大程度上取决于他们共同贪污的数额多少。至于各共犯实际分得多少,那是共同犯罪成员内部的事情,谁分得多,谁分得少,这只能体现他们之间的主观意志,而对客观上已经造成的社会危害没有丝毫影响。况且,在共同贪污犯罪中,各个共犯个人实际分得的数额与其在共同犯罪中所处的地位和所起的作用并不可能是完全一致的,有时也会出现分赃不均的情况。
第三,从《刑法》对从犯的处罚原则来看,我国《刑法》中对于从犯的处罚,原《刑法》规定应当是比照主犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。修订后的《刑法》虽把“比照主犯”四字拿去,但实际上仍应是“比照主犯”,因为如果没有参照物也就无所谓“轻”、“重”了。但是,需要指出的是,这里所指的从轻、减轻或者免除,是在“处罚”上的从轻、减轻或者免除,而不是在适用法律条、款、项上的择轻,同时,这里的“从轻、减轻或者免除”也只能是指在适用同一条、款、项上的比照,因为只有在适用同一条、款、项,在同一个量刑幅度内才能谈得上“从轻、减轻或者免除”,否则,就无所谓“从轻、减轻或者免除”了。
第四,从《刑法》总则对分则的指导意义来看。刑法总则在整个刑法体系中有着举足轻重的作用,它对分则有着普遍的指导意义。另外,根据已经生效的一些有权司法解释,如,最高人民法院《关于审理盗窃案件具本应用法律若干问题的解释》中规定:对共同诈骗犯罪,应当按照其所参与的共同盗窃的数额确定量刑幅度,……。又如,最高人民法院《关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》中规定:对共同诈骗犯罪,应当以行为人参与共同诈骗的数额认定其犯罪数额,……。上述解释对共同盗窃、共同诈骗犯罪中的从犯承担刑事责任的数额作了明确规定,即对参与数额负责,因此,如果共同头脑物犯罪中的从犯只对个人实际分得的数额负责,那么刑法总则对分则的普遍指导意义也就不复存在了,况且,同是分则中所规定的侵犯财产型犯罪,在处理上出现不同的情况,必然会出现结果上的失衡,从而导致执法的不严肃,乃至错误。

上述分析表明:在共同贪污犯罪中,无论主犯还是从犯都要对其参与贪污的总额负责,并以此作为定罪量刑的基础,适用同一法律条文予以处罚。这样是否会加重从犯的刑罚,不过,这一定程度上确实有违我国《刑法》“罪责自负,罪刑相应”的原则。
本人认为:虽然是由于各个共犯共同造成的,但是案件本身是复杂的。各个共犯在共同犯罪中的地位和作用是不同的,因此,在处理共同贪污犯罪确定各个共犯具体的刑罚时,首先应以各共犯参与贪污的数额为基础,然后再根据各个共犯在共同犯罪中所处的地位和所起的作用以及分赃等情况,进行综合分析,按照“共犯同罪,罪刑相应”的原则,不同程度地追究各共犯的刑事责任,做到区别对待。
我的补充: 2013-03-30 22:09
关于贪污的定罪量刑:

1、个人贪污数额在十万元以上的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,可以并处没收财产;情节特别严重的,处死刑,并处没收财产。所谓个人贪污数额,在单独犯罪中是指个人实际贪污的数额;在共同犯罪中,对组织、领导贪污犯罪集团的首要分子而言,是指贪污犯罪集团的贪污总数额,对其他共同贪污犯罪的分子而言,则是指某个人实际参与贪污的数额。所谓情节特别严重,一般是指重大贪污犯罪集团的首要分子、贪污犯罪给国家和人民利益造成特别重大的损失、后果特别严重的,或者贪污后订立攻守同盟、毁灭罪证、打击报复证人、拒不退赃,情节特别恶劣的,等等。只有在同时具备个人贪污数额在10万元以上和情节特别严重两方面条件的情况下,才能判处死刑,并处没收则产。只具备其中一项的,不能处死刑。  
2、个人贪污数额在五万元以上不满十万元的,处五年以上有期徒刑,可以并处没收财产;情节特别严重的,处无期徒刑,并处没收财产。  
3、个人贪污数额在五千元以上不满五万元的,处一年以上七年以下有期徒刑;情节严重的,处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元,犯罪后有悔改表现、积极退赃的,可以减轻处罚或者免予刑事处罚,由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。据此,如果个人贪污数额为1万元以上的,即使行为人犯罪后有悔改表现、积极退赃,也不得减轻处罚或者免除处罚(具有其他法定减轻或者免除处罚情节的除外)。  
4、个人贪污数额不满五千元,情节较重的,处二年以下有期徒刑或者拘役;情节较轻的,由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。  
对多次贪污未经处理的,按照累计贪污数额处罚。多次贪污未经处理,是指两次以上的贪污行为,既没有受过刑事处罚,也没有受过行政处理。累计贪污数额应按本法有关追诉时效的规定执行。在追诉时效期限内的贪污数额应累计计算,已过追诉时效期限的贪污数额不予计算。本条第3款规定:与前两款所列人员勾结,伙同贪污的,以共犯论处。根据共犯理论,对2人以上共同贪污的,按照个人所得数额及其在犯罪中的作用,分别处罚。对贪污集团的首要分子,按照集团贪污的总数额处罚。对其他共同贪污犯罪中的主犯,情节严重的,按照共同贪污的总数额处罚。对于共同贪污尚未分赃的案件,处罚时应根据犯罪分子在共同贪污犯罪中的地位、作用,并参照贪污总数额和共犯成员间的平均数额,确定犯罪分子个人应承担的刑事责任。对于共同贪污个人所得数额虽末达到5000示但共同贪污数额超过5000元的,主要责任者都应给予处罚,其中情节较轻的,由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。  
司法机关在对贪污犯罪分子判处主刑时,还应当依法并处没收财产,或者判令退赔。处理案件时,还要积极追赃,不使贪污犯罪分子在经济上占到便宜。追缴的公共财物,应退回原单位;依法不应退回原单位的,上缴国库。
我的补充: 2013-03-30 22:10
最高人民法院《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》指出,刑法第三百八十三条第一款规定的“个人贪污数额”,在共同贪污犯罪案件中应理解为个人参与或者组织、指挥共同贪污的数额,不能只按个人分得的贪污赃款数额来认定。对共同贪污犯罪中的从犯,应当按照其所参与的共同贪污的数额确定量刑幅度,并依照刑法第二十七条第二款的规定,从轻、减轻处罚或者免除处罚。

从您介绍的案情来看,李最多只是从犯,应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
我的补充: 2013-03-30 22:13
自首是指犯罪后自动投案,向公安、司法机关或其他有关机关如实供述自己的罪行的行为。我国刑法规定,自首的可以从轻或减轻处罚。其中,犯罪较轻的可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。

我国刑法第67条第1款规定:对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。
对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚,这是我国刑法对自首处罚的一般规定。应当注意,我国刑法对自首采取的是相对从宽原则而非绝对从宽原则。绝对从宽原则是指应当从宽,而相对从宽原则是指可以从宽。根据我国刑法规定,对于自首的犯罪分子,在一般情况下都要予以人轻或者减轻处罚。但在个别情况下,犯罪分子罪大恶极,虽然具有自首情节,但将自首情节放到整个犯罪情节中考察不是以成为犯罪分子从轻处罚的根据的,就可以不对其从轻处罚。
根据我国刑法规定,犯罪较轻而自首的犯罪分子,可以免除处罚。这里的犯罪较轻,刑法没有规定法定标准。我国刑法通论认为,被处三年以下有期徒刑的犯罪可以视为较轻之罪,否则就是较重之罪。
我的补充: 2013-03-30 22:13
一般立功是犯罪分子到案后检举、揭发他人犯罪行为,包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的的其他犯罪,经查证属实;提供侦破其他案件的重要线索,经查证属实;阻止他人犯罪活动;协助司法机关抓捕其他犯罪犯罪嫌疑人(包括同案犯);具有其他有利于国家和社会的突出表现。

犯罪人有立功表现的,可以从轻或者减轻处罚。
我的补充: 2013-03-30 22:14
根据《中华人民共和国刑法》第七十八条,被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子在服刑期间,有下列重大立功表现之一的,应当减刑:
1、阻止他人重大犯罪活动的;
2、检举监狱内外重大犯罪活动,经查证属实的;
3、有发明创造或者重大技术革新的;
4、在日常生产、生活中舍己救人的;
5、在抗御自然灾害或者排除重大事故中,有突出表现的;
6、对国家和社会有其他重大贡献的。
根据《中华人民共和国刑法》第六十八条 犯罪分子有揭发他人犯罪行为,查证属实的,或者提供重要线索,从而得以侦破其他案件等立功表现的,可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的,可以减轻或者免除处罚。
我的补充: 2013-03-30 22:15
最高人民法院印发《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》的通知

各省、自治区、直辖市高级人民法院,解放军军事法院,新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院:

为进一步规范自首、立功的认定标准、查证程序和从宽处罚幅度,最高人民法院在深入调查研究、广泛征求各方意见的基础上,制定了《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》。现印发给你们,请认真组织学习,切实贯彻执行。各地在执行中遇到的问题,请及时报告我院。

二○一○年十二月二十二日

为规范司法实践中对自首和立功制度的运用,更好地贯彻落实宽严相济刑事政策,根据刑法、刑事诉讼法和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)等规定,对自首和立功若干具体问题提出如下处理意见:

一、关于“自动投案”的具体认定

《解释》第一条第(一)项规定七种应当视为自动投案的情形,体现了犯罪嫌疑人投案的主动性和自愿性。根据《解释》第一条第(一)项的规定,犯罪嫌疑人具有以下情形之一的,也应当视为自动投案:1.犯罪后主动报案,虽未表明自己是作案人,但没有逃离现场,在司法机关询问时交代自己罪行的;2.明知他人报案而在现场等待,抓捕时无拒捕行为,供认犯罪事实的;3.在司法机关未确定犯罪嫌疑人,尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的;4.因特定违法行为被采取劳动教养、行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间,主动向执行机关交代尚未被掌握的犯罪行为的;5.其他符合立法本意,应当视为自动投案的情形。

罪行未被有关部门、司法机关发觉,仅因形迹可疑被盘问、教育后,主动交代了犯罪事实的,应当视为自动投案,但有关部门、司法机关在其身上、随身携带的物品、驾乘的交通工具等处发现与犯罪有关的物品的,不能认定为自动投案。

交通肇事后保护现场、抢救伤者,并向公安机关报告的,应认定为自动投案,构成自首的,因上述行为同时系犯罪嫌疑人的法定义务,对其是否从宽、从宽幅度要适当从严掌握。交通肇事逃逸后自动投案,如实供述自己罪行的,应认定为自首,但应依法以较重法定刑为基准,视情决定对其是否从宽处罚以及从宽处罚的幅度。

犯罪嫌疑人被亲友采用捆绑等手段送到司法机关,或者在亲友带领侦查人员前来抓捕时无拒捕行为,并如实供认犯罪事实的,虽然不能认定为自动投案,但可以参照法律对自首的有关规定酌情从轻处罚。

二、关于“如实供述自己的罪行”的具体认定

《解释》第一条第(二)项规定如实供述自己的罪行,除供述自己的主要犯罪事实外,还应包括姓名、年龄、职业、住址、前科等情况。犯罪嫌疑人供述的身份等情况与真实情况虽有差别,但不影响定罪量刑的,应认定为如实供述自己的罪行。犯罪嫌疑人自动投案后隐瞒自己的真实身份等情况,影响对其定罪量刑的,不能认定为如实供述自己的罪行。

犯罪嫌疑人多次实施同种罪行的,应当综合考虑已交代的犯罪事实与未交代的犯罪事实的危害程度,决定是否认定为如实供述主要犯罪事实。虽然投案后没有交代全部犯罪事实,但如实交代的犯罪情节重于未交代的犯罪情节,或者如实交代的犯罪数额多于未交代的犯罪数额,一般应认定为如实供述自己的主要犯罪事实。无法区分已交代的与未交代的犯罪情节的严重程度,或者已交代的犯罪数额与未交代的犯罪数额相当,一般不认定为如实供述自己的主要犯罪事实。

犯罪嫌疑人自动投案时虽然没有交代自己的主要犯罪事实,但在司法机关掌握其主要犯罪事实之前主动交代的,应认定为如实供述自己的罪行。

三、关于“司法机关还未掌握的本人其他罪行”和“不同种罪行”的具体认定

犯罪嫌疑人、被告人在被采取强制措施期间,向司法机关主动如实供述本人的其他罪行,该罪行能否认定为司法机关已掌握,应根据不同情形区别对待。如果该罪行已被通缉,一般应以该司法机关是否在通缉令发布范围内作出判断,不在通缉令发布范围内的,应认定为还未掌握,在通缉令发布范围内的,应视为已掌握;如果该罪行已录入全国公安信息网络在逃人员信息数据库,应视为已掌握。如果该罪行未被通缉、也未录入全国公安信息网络在逃人员信息数据库,应以该司法机关是否已实际掌握该罪行为标准。

犯罪嫌疑人、被告人在被采取强制措施期间如实供述本人其他罪行,该罪行与司法机关已掌握的罪行属同种罪行还是不同种罪行,一般应以罪名区分。虽然如实供述的其他罪行的罪名与司法机关已掌握犯罪的罪名不同,但如实供述的其他犯罪与司法机关已掌握的犯罪属选择性罪名或者在法律、事实上密切关联,如因受贿被采取强制措施后,又交代因受贿为他人谋取利益行为,构成滥用职权罪的,应认定为同种罪行。

四、关于立功线索来源的具体认定

犯罪分子通过贿买、暴力、胁迫等非法手段,或者被羁押后与律师、亲友会见过程中违反监管规定,获取他人犯罪线索并“检举揭发”的,不能认定为有立功表现。

犯罪分子将本人以往查办犯罪职务活动中掌握的,或者从负有查办犯罪、监管职责的国家工作人员处获取的他人犯罪线索予以检举揭发的,不能认定为有立功表现。

犯罪分子亲友为使犯罪分子“立功”,向司法机关提供他人犯罪线索、协助抓捕犯罪嫌疑人的,不能认定为犯罪分子有立功表现。

五、关于“协助抓捕其他犯罪嫌疑人”的具体认定

犯罪分子具有下列行为之一,使司法机关抓获其他犯罪嫌疑人的,属于《解释》第五条规定的“协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人”:1.按照司法机关的安排,以打电话、发信息等方式将其他犯罪嫌疑人(包括同案犯)约至指定地点的;2.按照司法机关的安排,当场指认、辨认其他犯罪嫌疑人(包括同案犯)的;3.带领侦查人员抓获其他犯罪嫌疑人(包括同案犯)的;4.提供司法机关尚未掌握的其他案件犯罪嫌疑人的联络方式、藏匿地址的,等等。

犯罪分子提供同案犯姓名、住址、体貌特征等基本情况,或者提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯联络方式、藏匿地址,司法机关据此抓捕同案犯的,不能认定为协助司法机关抓捕同案犯。

六、关于立功线索的查证程序和具体认定

被告人在一、二审审理期间检举揭发他人犯罪行为或者提供侦破其他案件的重要线索,人民法院经审查认为该线索内容具体、指向明确的,应及时移交有关人民检察院或者公安机关依法处理。

侦查机关出具材料,表明在三个月内还不能查证并抓获被检举揭发的人,或者不能查实的,人民法院审理案件可不再等待查证结果。

被告人检举揭发他人犯罪行为或者提供侦破其他案件的重要线索经查证不属实,又重复提供同一线索,且没有提出新的证据材料的,可以不再查证。

根据被告人检举揭发破获的他人犯罪案件,如果已有审判结果,应当依据判决确认的事实认定是否查证属实;如果被检举揭发的他人犯罪案件尚未进入审判程序,可以依据侦查机关提供的书面查证情况认定是否查证属实。检举揭发的线索经查确有犯罪发生,或者确定了犯罪嫌疑人,可能构成重大立功,只是未能将犯罪嫌疑人抓获归案的,对可能判处死刑的被告人一般要留有余地,对其他被告人原则上应酌情从轻处罚。

被告人检举揭发或者协助抓获的人的行为构成犯罪,但因法定事由不追究刑事责任、不起诉、终止审理的,不影响对被告人立功表现的认定;被告人检举揭发或者协助抓获的人的行为应判处无期徒刑以上刑罚,但因具有法定、酌定从宽情节,宣告刑为有期徒刑或者更轻刑罚的,不影响对被告人重大立功表现的认定。

七、关于自首、立功证据材料的审查

人民法院审查的自首证据材料,应当包括被告人投案经过、有罪供述以及能够证明其投案情况的其他材料。投案经过的内容一般应包括被告人投案时间、地点、方式等。证据材料应加盖接受被告人投案的单位的印章,并有接受人员签名。

人民法院审查的立功证据材料,一般应包括被告人检举揭发材料及证明其来源的材料、司法机关的调查核实材料、被检举揭发人的供述等。被检举揭发案件已立案、侦破,被检举揭发人被采取强制措施、公诉或者审判的,还应审查相关的法律文书。证据材料应加盖接收被告人检举揭发材料的单位的印章,并有接收人员签名。

人民法院经审查认为证明被告人自首、立功的材料不规范、不全面的,应当由检察机关、侦查机关予以完善或者提供补充材料。

上述证据材料在被告人被指控的犯罪一、二审审理时已形成的,应当经庭审质证。

八、关于对自首、立功的被告人的处罚

对具有自首、立功情节的被告人是否从宽处罚、从宽处罚的幅度,应当考虑其犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节、危害后果、社会影响、被告人的主观恶性和人身危险性等。自首的还应考虑投案的主动性、供述的及时性和稳定性等。立功的还应考虑检举揭发罪行的轻重、被检举揭发的人可能或者已经被判处的刑罚、提供的线索对侦破案件或者协助抓捕其他犯罪嫌疑人所起作用的大小等。

具有自首或者立功情节的,一般应依法从轻、减轻处罚;犯罪情节较轻的,可以免除处罚。类似情况下,对具有自首情节的被告人的从宽幅度要适当宽于具有立功情节的被告人。

虽然具有自首或者立功情节,但犯罪情节特别恶劣、犯罪后果特别严重、被告人主观恶性深、人身危险性大,或者在犯罪前即为规避法律、逃避处罚而准备自首、立功的,可以不从宽处罚。

对于被告人具有自首、立功情节,同时又有累犯、毒品再犯等法定从重处罚情节的,既要考虑自首、立功的具体情节,又要考虑被告人的主观恶性、人身危险性等因素,综合分析判断,确定从宽或者从严处罚。累犯的前罪为非暴力犯罪的,一般可以从宽处罚,前罪为暴力犯罪或者前、后罪为同类犯罪的,可以不从宽处罚。

在共同犯罪案件中,对具有自首、立功情节的被告人的处罚,应注意共同犯罪人以及首要分子、主犯、从犯之间的量刑平衡。犯罪集团的首要分子、共同犯罪的主犯检举揭发或者协助司法机关抓捕同案地位、作用较次的犯罪分子的,从宽处罚与否应当从严掌握,如果从轻处罚可能导致全案量刑失衡的,一般不从轻处罚;如果检举揭发或者协助司法机关抓捕的是其他案件中罪行同样严重的犯罪分子,一般应依法从宽处罚。对于犯罪集团的一般成员、共同犯罪的从犯立功的,特别是协助抓捕首要分子、主犯的,应当充分体现政策,依法从宽处罚。
我的补充: 2013-03-30 22:17
从您的介绍来看,李只是从犯,如果又有自首、立功行为,并且主动退赃,完全可能从轻、减轻或免除处罚,即便判刑,判缓刑也是有可能的
回复时间: 2013-03-30 22:24
李属于从犯。
回复时间: 2013-03-31 02:30
会判刑。但是委托律师处理。有机会缓刑。
回复时间: 2013-03-31 07:06
建议委托律师辩护。
回复时间: 2013-03-31 07:31
李某参与了犯罪过程,属于贪污的共犯,应当共同承担刑事责任,和分赃的数额没有必然联系,当然,如果犯罪过程中有从轻减轻的情节的,可以予以考虑。那么根据你描述的情况,对你提出的问题分别解答如下:
我的补充: 2013-03-31 07:33
1,关于贪污罪的认定。
贪污罪,是指国家工作人员和受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员,利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。
而对于贪污罪主体,有相关司法解释,根据2000年4月29日全国人大常委会关于刑法第93条第2款的立法解释:村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作,属于刑法第93条第2款规定的“其他依照法律从事公务的人员”:①救灾、抢险、防风、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理;②社会捐助公益事业款物的管理;③国有土地的经营和管理;④土地征用补偿费用的管理;⑤代征、代缴税款;⑥有关计划生育、户籍、征兵工作;⑦协助人民政府从事的其他行政管理工作。除上述立法解释确定的人员以外,其他依照法律从事公务的人员,还包括:①依法履行职责的各级人民代表大会代表;②依法履行职责的各级人民政协委员;③依法履行审判职责的人民陪审员;④协助乡镇人民政府、街道办事处从事行政管理工作的村民委员会、居民委员会等农村和城市基层组织人员;⑤其它由法律授权从事公务的人员。
所以从上述规定看,李某涉嫌贪污罪,无论从主体还是客观情况都符合犯罪要件,需要承担刑事责任。
我的补充: 2013-03-31 07:40
2,关于李某可以申请从轻处罚的情况。
李某虽然涉嫌贪污罪,也应认定为共犯,但存在一些从轻处罚的情节,李某亲属或律师可以向法庭陈述,要求对李某从轻处罚:
(1)李某是从犯。
我国刑法第27条规定:“在共同犯罪中起次要或者辅助作用的,是从犯”。这就是我国刑法关于从犯的法定概念。李某在张、刘贪污过程中,仅仅是跑腿作用,起到的是一个辅助作用,所以应当认定为从犯,在判决时从轻处罚。相关法律依据如下:
我国刑法第27条第2款规定:“对于从犯,应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。”
(2)有自首情节。
自首是指犯罪后自动投案,向公安、司法机关或其他有关机关如实供述自己的罪行的行为。我国刑法规定,自首的可以从轻或减轻处罚。其中,犯罪较轻的可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。
相关法律依据如下:《刑法》第67条:犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。
(3)有立功表现。
根据刑法第六十八条第一款的规定,犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为,包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪,经查证属实;提供侦破其他案件的重要线索,经查证属实;阻止他人犯罪活动;协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人(包括同案犯);具有其他有利于国家和社会的突出表现的,应当认定为有立功表现。
我的补充: 2013-03-31 09:24
3,关于李某的量刑。
根据你描述的情况,本案的犯罪金额是400万,而李某应当认定为张、刘的共犯,承担共同结果,尽管事后李某分赃只有2万元,但也应当按照400万这个数额来量刑处罚。
相关司法解释如下:
最高人民法院《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》指出,刑法第三百八十三条第一款规定的“个人贪污数额”,在共同贪污犯罪案件中应理解为个人参与或者组织、指挥共同贪污的数额,不能只按个人分得的贪污赃款数额来认定。对共同贪污犯罪中的从犯,应当按照其所参与的共同贪污的数额确定量刑幅度,并依照刑法第二十七条第二款的规定,从轻、减轻处罚或者免除处罚。

那么对于400万这个数额的量刑范围,根据刑法383条规定,对犯贪污罪的,根据情节轻重,分别依照下列规定处罚;(一)个人贪污数额在十万元以上的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,可以并处没收财产。

但由于李某是从犯,又有从轻处罚的各项情节,所以李某应当比照其他两人从轻处罚,初步分析,李某可能判处10年-12年有期徒刑,具体量刑期限最终还是要以法院最终判决为准。
我的补充: 2013-03-31 09:29
4,关于缓刑的问题。
根据你描述的情况,李某不可能适用缓刑的,肯定是实刑,因为李某的情况根本不符合缓刑适用的条件,即便李某积极退赃,有从轻的情节也不可能,只能判处实际刑法,判决有罪后李某会坐牢。
相关法律依据如下:
根据我国刑法第72条、第74条的规定,适用一般缓刑必须具备下列条件:
(1)犯罪分子被判处拘役或者3年以下有期徒刑的刑罚。所谓“3年以下有期徒刑”是指判决确定的刑期而不是指法定刑。犯罪分子所犯之罪的法定刑虽然是3年以上有期徒刑,但他具有减轻处罚的情节,判决确定的刑期为3年以下有期徒刑,也可以适用缓刑。
而李某的情况,贪污行为的总标的额是400万,这个数额在刑法上量刑最轻也是10年起了,是绝不可能判处3年以下有期徒刑的,所以李某也没机会适用缓刑。
当然,从这一点来见,李某适用缓刑也没机会了,其他两个条件即便符合也不允许适用缓刑,不过这里还是简单提一下。
(2)根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现,认为适用缓刑不致再危害社会。(3)犯罪分子不是累犯。
我的补充: 2013-03-31 09:33
5,如何处理的问题。
李某现在已经被刑事拘留,涉嫌刑事犯罪,应当承担相应责任,按照贪污罪的共犯处理,根据400万的数额来量刑处罚。
但由于李某是从犯,也有各项从轻处罚的情节,所以在法庭审理过程中李某可以积极向法庭举证,请求从轻处罚。
具体是否构成犯罪以及量刑轻重还要看案件详情、证据情况及法官判决等。建议尽快委托律师介入,以作最好处理。
当然,具体情况和最终处理方式,还需要根据案件详情和证据情况等来确定。上述几点是根据你描述的情况,对你提出的问题所做简要解答,希望对你有所帮助。如果你有需要可以追加提问,以便根据本案细节做出更准确的解答。
回复时间: 2013-03-31 08:53
是否明知?是否有共同犯意?如构成犯罪,个人认为其所起作用相对较小,且赃款已退,量刑时均会考虑.建议委托律师了解案情,依法辩护.
回复时间: 2013-03-31 09:26
可以争取缓刑,建议及时委托律师
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